虛報(bào)注冊資本罪，是指申請公司登記的個(gè)人或者單位，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是國家公司登記管理制度。公司作為市場經(jīng)濟(jì)中極為重要的主體，在市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中占據(jù)極為重要的作用，為提高公司的公示性和安全性，我國建立了公司登記制度。公司未經(jīng)登記不得設(shè)立。我國公司法和公司登記管理?xiàng)l例對公司的登記作了比較詳盡的規(guī)定，如登記程序、登記注冊事項(xiàng)等。根據(jù)公司法及公司登記管理?xiàng)l例的規(guī)定，注冊資本就是登記注冊事項(xiàng)的主要內(nèi)容之一。如果虛報(bào)登記注冊資本，就違反了公司登記對注冊資本的特別要求，數(shù)額巨大的就會給社會帶來巨大損失，因此公司法第209條對此加以明確規(guī)定，并規(guī)定構(gòu)成犯罪的要依法追究刑事責(zé)任。

本罪的犯罪對象是注冊資本。所謂注冊資本。是指有限責(zé)任公司和股份有限公司的股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)際繳納的出資總額。作為公司經(jīng)營資本的一部分，注冊資本是公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、償還債務(wù)的一項(xiàng)基本保證。我同公司法對公司注冊資本都作了嚴(yán)格的限制。公司法針對有限責(zé)任公司的不同經(jīng)營范圍，分別作了注冊資本的最低限額規(guī)定，對以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的有限責(zé)任公司的注冊資本規(guī)定不得低于人民幣50萬元；對以商業(yè)零售為主的有限責(zé)任公司的注冊資本規(guī)定不得低于人民幣30萬元；對科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性有限責(zé)任公司的注冊資本規(guī)定不得低于人民幣10萬元。公司法還規(guī)定股份有限公司的注冊資本最低限額為1000萬元。行為人虛報(bào)注冊資本，取得登記設(shè)立公司，極大危害了社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，對資本和債務(wù)安全構(gòu)成重大威脅，應(yīng)予以刑法打擊。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，且虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。

1、本罪的行為方式是使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本。這里的證明文件。主要是指公司股東繳納全部出資或出資認(rèn)購法定股份后，由依法設(shè)立的注冊會計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所等法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)依法對申請公司登記的人的出資驗(yàn)資后所出具的驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告、驗(yàn)資證明以及出資者所擁有的出資單據(jù)、銀行帳戶及有關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的文件等。這些文件必須真實(shí)可靠、不能虛假，否則就應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

所謂使用虛假的證明文件，是指向公司登記主管部門提供與實(shí)際情況不相符合的、不真實(shí)的、偽造的或隱瞞了重要事實(shí)的證明文件。既可以是公司登記申請人偽造或篡改的，亦可以是與驗(yàn)資機(jī)構(gòu)中的驗(yàn)資人員惡意串通，從而取得虛假的證明文件等。但不論虛假證明文件來源如何，都不影響本罪成立。至于其他欺詐手段，則是指除使用虛假的證明文件以外的虛報(bào)注冊資本的手段，如使用虛假的股東姓名、虛構(gòu)生產(chǎn)經(jīng)營場所等。但不論是使用虛假證明文件還是其他欺詐手段，都是為了虛報(bào)注冊資本，并為虛報(bào)注冊資本服務(wù)。如果與虛報(bào)注冊資本無關(guān)，則不能構(gòu)成本罪。虛報(bào)注冊資本是指公司實(shí)際上沒有資本而謊稱具有或者雖有資本，但實(shí)有資本卻少于所申報(bào)的資本。具體到本罪，則是行為人不具有登記公司時(shí)所應(yīng)要求的法定注冊資本最低限額卻說其有，如實(shí)交納股本或出資額低于法定注冊資本最低限額卻說已達(dá)到最低額；或者雖然達(dá)到了注冊資本的最低限額，但是由于將出資中的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)等作價(jià)高于其實(shí)際價(jià)格而產(chǎn)生實(shí)際資本與注冊資本不符等。

2、行為人通過欺騙公司登記主管部門，取得了公司登記。行為人使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本的行為是申請公司登記的單位或個(gè)人在申請公司登記時(shí)針對公司登記主管部門即工商行政管理機(jī)關(guān)實(shí)施的。如果實(shí)施上述行為不是為登記公司而對公司登記主管部門進(jìn)行的，則不構(gòu)成本罪。如利用虛假證明文件與他人簽訂經(jīng)濟(jì)合同，詐騙錢財(cái)，則就不能構(gòu)成本罪，構(gòu)成犯罪，也應(yīng)依他罪如合同詐騙罪定罪處罰。行為人只有欺詐登記的行為，但即時(shí)被公司登記主管部門發(fā)現(xiàn)，而沒有取得公司登記，也不能構(gòu)成犯罪，但公司登記主管部門可依照有關(guān)行政法規(guī)予以處罰。

必須達(dá)到情節(jié)嚴(yán)重的程度、才能構(gòu)成本罪。所謂情節(jié)嚴(yán)重，是指虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者具有其他嚴(yán)重情節(jié)。何謂虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大，法律沒有明確規(guī)定，還有待于最高司法機(jī)關(guān)作出司法解釋。所謂后果嚴(yán)重，主要是指使用欺詐手段，欺騙公司登記主管部門取得公司登記后，非法營利數(shù)額較大；嚴(yán)重?fù)p害公司登記機(jī)關(guān)的威信；造成惡劣的政治影響；給國家、社會或公司利害關(guān)系人造成嚴(yán)重?fù)p害等情況。至于其他嚴(yán)重情節(jié)，則是指除虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重之外的其他足以認(rèn)定為構(gòu)成犯罪的情節(jié)，如多次進(jìn)行欺詐登記公司的；利用行賄方式進(jìn)行欺詐登記的；出于詐騙等違法犯罪活動(dòng)的卑劣動(dòng)機(jī)進(jìn)行欺詐登記的等等情形。

（三）主體要件

本罪的主體要件是特殊主體，即申請公司登記的人或單位。公司是指依照公司法在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司，根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的“申請公司登記的人”是由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人，股份有限公司的“申請公司設(shè)立的人”是董事會，單位犯本罪的，同時(shí)也要對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。

（四）主觀要件

本罪的主觀方面只能由故意構(gòu)成。犯罪的目的就是為了欺騙公司登記機(jī)關(guān)，非法取得公司登記。過失不構(gòu)成本罪，對于確實(shí)不知道公司登記條件，或者因工作疏忽造成注冊資本虛假的，不能構(gòu)成本罪。

1997年刑法第158條規(guī)定：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊資本金額1％以上5％以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。”

所謂“虛假證明文件”，主要是指注冊會計(jì)師事務(wù)所、審計(jì)師事務(wù)所等法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)對申請公司登記的單位或者個(gè)人所提交的注冊資本進(jìn)行驗(yàn)證后出具的不真實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告以及其他驗(yàn)資證明材料。

所謂“其他欺詐手段”，是指采取賄賂等非法手段收買有關(guān)部門的工作人員，惡意串通，虛報(bào)注冊資本，或者隱瞞事實(shí)真相，欺騙公司登記主管部門的行為。

所謂“注冊資本”，是指有限責(zé)任公司的股東和股份有限責(zé)任公司的股東在公司登記機(jī)關(guān)登記的股東實(shí)際繳納的出資總額。

所謂“虛報(bào)注冊資本”，是指股東出資或者發(fā)起人認(rèn)繳和社會公開募集的股本未達(dá)到法定資本最低限額，而采取虛假手段謊報(bào)注冊資本已達(dá)到法定標(biāo)準(zhǔn)的行為。

注冊資本既是公司經(jīng)營資本的一部分，也是劃分股東權(quán)益的標(biāo)準(zhǔn)之一。還是公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、償還債務(wù)的基本保障。因?yàn)檫@兩種公司都以公司的全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，一旦出資有虛假，就可能損害債權(quán)人的利益，擾亂社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序。因此，對虛報(bào)注冊資本的行為，必須依法予以追究。對于不構(gòu)成犯罪的，可根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，辦理公司登記時(shí)虛報(bào)注冊資本、提交虛假證明文件或者采用欺騙手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對虛報(bào)注冊資本的公司，處以虛報(bào)注冊資本金額的5％以上10％以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞嚴(yán)重事實(shí)的公司，處以l萬元以上10萬元以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷公司登記。

對于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第1項(xiàng)的規(guī)定，“實(shí)繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的60％以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的30％以上的”，應(yīng)予追訴。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，成立公司，以生產(chǎn)經(jīng)營為主和以商品批發(fā)為主的公司的注冊資本各不得少于人民幣50萬元，以商業(yè)零售為主的公司的注冊資本不得少于人民幣30萬元，對科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司的注冊資本不得少于人民幣10萬元．股份有限公司的注冊資本最低為人民幣1000萬元，上市公司的股本總額不得低于人民幣5000萬元。因此，對于有限責(zé)任公司，如果實(shí)繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額。虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的60％以上的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案；對于股份有限公司，如果實(shí)繳注冊資本不足人民幣1000萬元，且虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的 30％以上即300萬元以上的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案追究。

對于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第2項(xiàng)的規(guī)定?！皩?shí)繳注冊資本達(dá)到法定最低限額，但仍虛報(bào)注冊資本，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在100萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在 1000萬元以上的”。應(yīng)當(dāng)立案。對于實(shí)繳注冊資本已經(jīng)達(dá)到法定最低限額的情形，如果行為人不再虛報(bào)，一般也可依法獲得登記；由于行為人虛報(bào)注冊資本，不僅欺騙了公司登記主管部門，而且會損害債權(quán)人的利益，擾亂市場秩序。因此，在這種情況下，只要查明有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在100萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在1000萬元以上的，就應(yīng)當(dāng)立案追究。

對于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第3項(xiàng)的規(guī)定，“虛報(bào)注冊資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案。所謂“直接經(jīng)濟(jì)損失”，是指行為人虛報(bào)注冊資本的行為給投資者或者其他債權(quán)人造成的財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值。只要直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)達(dá)到10萬元以上。就應(yīng)當(dāng)立案追究。

對于本罪，追訴標(biāo)準(zhǔn)第4項(xiàng)的規(guī)定，雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的。應(yīng)當(dāng)立案追究：一是因虛報(bào)注冊資本，受過行政處罰2次以上，又虛報(bào)注冊資本的}二是向公司登記主管人員行賄或者注冊后進(jìn)行違法活動(dòng)的。這里“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)”，根據(jù)《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中《附則》的規(guī)定，是指接近上述第1項(xiàng)、第2項(xiàng)、第3項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)且已達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)的80％以上。只要符合兩種情形之一的．應(yīng)當(dāng)立案追究?！?

一、虛報(bào)注冊資本罪與非罪界限

1、從行為的主體上區(qū)分。虛報(bào)注冊資本罪的主體只能是申請公司登記的個(gè)人或單位，即股東、股東代表、股東代理、董事會及成員等，非以上主體不構(gòu)成犯罪。

2、從行為主觀方面上區(qū)分。虛報(bào)注冊資本罪的行為在主觀上只能是故意，過失行為不構(gòu)成犯罪。如果在申報(bào)過程中，因工作上的失誤或驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的驗(yàn)資證明文件存在重大失誤而造成公司的虛假設(shè)立，而這些證明文件又非申請者有意提供的，就不能以犯罪論處。

3、從行為對象上區(qū)分。構(gòu)成本罪，必須針對公司設(shè)立時(shí)的注冊資本，即必須是虛報(bào)注冊資本。否則不構(gòu)成犯罪。

4、從行為實(shí)施的手段上區(qū)分。行為人虛報(bào)注冊資本的行為，是通過使用虛假的證明文件或其他欺詐手段來實(shí)現(xiàn)的，而這些欺騙手段均指向注冊資本。因此，如果行為人并未使用虛假證明文件或者采取欺騙手段而為的，就不構(gòu)成犯罪。

5、虛報(bào)注冊資本罪的定罪情節(jié)。公司登記使用虛假證明文件或者采取其它欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門取得公司登記，虛報(bào)數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為才以犯罪論處。虛報(bào)注冊資本是結(jié)果犯罪，即欺騙公司登記主管部門，取得登記手續(xù)，是構(gòu)成犯罪的前提條件。

否則，即使采取了欺騙手段，但未欺騙公司登記主管部門，不構(gòu)成虛報(bào)注冊資本罪；同時(shí)，行為人雖然采取欺詐手段欺騙公司登記主管部門，虛報(bào)注冊資本數(shù)額也巨大，但并未取得公司登記，也不構(gòu)成虛報(bào)注冊資本罪。對于“數(shù)額巨大”、“嚴(yán)重后果”和“或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”是否同時(shí)具備才構(gòu)成犯罪有兩種觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然采取欺詐手段，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大，但公司成立后未從事經(jīng)營活動(dòng)或從事合法經(jīng)營活動(dòng)，無危害后果的，不按犯罪論處，由工商行政管理機(jī)關(guān)予以行政處罰。對于數(shù)額巨大、又造成嚴(yán)重后果的或雖未造成嚴(yán)重后果但有其他嚴(yán)重情節(jié)的應(yīng)構(gòu)成虛報(bào)注冊資本罪并追究其刑事責(zé)任。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，刑法條文所規(guī)定的“數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”三者是選擇性要件，只要具備其一，即構(gòu)成虛報(bào)注冊資本罪。

二、虛報(bào)注冊資本罪與詐騙罪的界限

1、犯罪的主體不同。前罪的主體屬于特殊主體，即申請公司登記的單位或個(gè)人。而后罪的主體則是一般主體，且不包括單位。

2、主觀方面的內(nèi)容不同。前罪的主觀內(nèi)容是欺騙公司登記機(jī)關(guān)，騙取公司登記。后罪則是具有非法占有公司財(cái)物的目的。

3、行為方式不同。前罪在客觀方面表現(xiàn)為使用虛假證明文件或其他欺詐手段，虛報(bào)注冊資本欺騙公司登記主管部門，騙取公司登記的行為。后罪則表現(xiàn)為虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞事實(shí)真相的方法騙取公司財(cái)產(chǎn)。

4、定罪的情節(jié)不同。前罪的定罪情節(jié)是虛報(bào)注冊資本數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或有其他嚴(yán)重情節(jié)。后罪的定罪情節(jié)只是數(shù)額較大。

5、侵犯的客體不同前罪侵犯的是公司登記的管理秩和誠實(shí)信用原則后罪侵犯的是公私財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)。

6、處罰標(biāo)準(zhǔn)不同。前罪的處罰是：個(gè)人犯罪的處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛報(bào)注冊資本金額1%以上5%以下罰金。單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處3年以下有期徒刑或者拘役。后罪的處罰是：數(shù)額較大的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

三、虛報(bào)注冊資本罪與虛假出資、抽逃出資罪的界限

1、罪名構(gòu)成形式不同。前罪是單一罪名；后罪是選擇性罪名。

2、主體不同。前罪是申請公司登記的單位或個(gè)人；后罪的主體是公司的發(fā)起人或股東。

3、客觀行為方式不同。前罪是指行為人在申請公司登記時(shí)使用虛假證明文件或其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，騙取公司登記；后罪是行為人違反公司法的規(guī)定，未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資、或者在公司成立后又抽逃出資。

4、行為發(fā)生的時(shí)間不同。前罪的行為只能發(fā)生在公司成立之前；后罪的行為既可發(fā)生在公司在立之前，也可發(fā)生在公司成立之后。

5、欺詐的對象不同。前罪的欺詐對象是公司登記管理部門；后罪的欺詐對象主要是本公司的其他股東、發(fā)起人、或認(rèn)股人

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1、實(shí)繳注冊資本不足法定注冊資本最低限額，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的60％以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額占法定最低限額的30％以上的；

2、實(shí)繳注冊資本達(dá)到法定最低限額，但仍虛報(bào)注冊資本，有限責(zé)任公司虛報(bào)數(shù)額在100萬元以上，股份有限公司虛報(bào)數(shù)額在1000萬元以上的；

3、虛報(bào)注冊資本給投資者或者其他債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬元以上的；

4、雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：

(1)因虛報(bào)注冊資本，受過行政處罰2次以上，又虛報(bào)注冊資本的；

(2)向公司登記主管人員行賄或者注冊后進(jìn)行違法活動(dòng)的。

(一)隱瞞注冊資本的重要事實(shí)取得公司登記屬虛報(bào)注冊資本

凡是“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的”，只要隱瞞的重要事實(shí)是注冊資本，均屬虛報(bào)注冊資本?！豆痉ā返?99條規(guī)定：“虛報(bào)注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得登記的，……”，從文字上看，虛報(bào)注冊資本與提交虛假材料、采取其他欺詐手段是并列的，而實(shí)際上是指通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞虛報(bào)注冊資本的重要事實(shí)，前者是“因”，后者是“果”。因?yàn)椤豆痉ā返?99條規(guī)定了兩層意思，前一層意思是通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本，應(yīng)處虛報(bào)注冊資本金額5%以上15%以下的罰款；后一層意思是通過提交虛假材料或采取其他欺詐手段隱瞞除注冊資本外的其他重要事實(shí)，應(yīng)處以5萬元以上50萬元以下的罰款。如果理解為虛報(bào)注冊資本與提交虛假材料、采取其他欺詐手段是并列的違法行為，則第199條的兩層意思重復(fù)，前一層意思包含了后一層意思，而且兩種違法行為的處罰也不同，這樣理解顯然不正確。另外，我國刑法第158條規(guī)定：“申請公司登記使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報(bào)注冊資本……”，該規(guī)定已明確使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段是虛報(bào)注冊資本的手段，前者是“因”，后者是“果”。所以刑法第158條也印證了對《公司法》第199條按“因果”關(guān)系理解的正確性。既然“因果”關(guān)系理解正確，那么虛假出資就不會有“提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)”這個(gè)“因”，況且《公司法》第200條的規(guī)定也沒有這個(gè)“因”，因此這個(gè)“因”只適用虛報(bào)注冊資本。這是筆者和大家差異較大的觀點(diǎn)之一。

(二)出資交付情況的區(qū)別要件

1、驗(yàn)資(評估)報(bào)告虛假不真實(shí)

驗(yàn)資報(bào)告是公司登記注冊的必備材料，如有非貨幣方式出資，還必須進(jìn)行資產(chǎn)評估，由中介機(jī)構(gòu)出具評估報(bào)告。如果股東(含發(fā)起人，下同)未擁有合法所有權(quán)或使用權(quán)的資產(chǎn)，卻要虛報(bào)注冊資本，通過驗(yàn)資(評估)關(guān)，必然會(也只能)采取一些非法手段：私刻中介機(jī)構(gòu)印章，完整地偽造驗(yàn)資(評估)報(bào)告；偽造驗(yàn)資(評估)時(shí)必須提供給中介機(jī)構(gòu)的部分或全部證明，如房屋所有權(quán)證、銀行交款憑證等，獲取不真實(shí)的驗(yàn)資(評估)報(bào)告；中介機(jī)構(gòu)出具真實(shí)的驗(yàn)資(評估)報(bào)告，通過小數(shù)改大數(shù)的涂改提交不真實(shí)的驗(yàn)資(評估)報(bào)告；采取賄賂等非法手段收買有關(guān)機(jī)關(guān)和部門工作人員，惡意串通，獲取非法的驗(yàn)資(評估)報(bào)告等等。上述行為均屬提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞注冊資本重要事實(shí)的情形，股東不會也無法交付全部出資，當(dāng)然也不排除部分虛報(bào)(部分交付部分不交付)，但都應(yīng)定性為虛報(bào)注冊資本。

2、驗(yàn)資(評估)報(bào)告真實(shí)有效

(1)股東以貨幣方式出資

①虛報(bào)注冊資本的特征：股東將貨幣資金足額存入公司的驗(yàn)資帳戶，驗(yàn)資完畢后可能立即將資金劃走；也可能將資金先劃入公司的基本帳戶，然后再劃走(此時(shí)要注意與抽逃注冊資本的區(qū)別)；還有可能將資金一部分從驗(yàn)資帳戶劃走，剩余部分劃入基本帳戶后再劃走；當(dāng)然也有可能劃入基本帳戶的那部分資金不再劃走。但無論其資金如何劃轉(zhuǎn)，有兩條是肯定的：一條是確有資金存入驗(yàn)資帳戶，但最后基本上會全部劃走；另一條是該資金基本上是非法中介機(jī)構(gòu)墊資或期限為幾天的短期非法融資，或通過其他渠道獲得的臨時(shí)性資金，亦即股東沒有合法所有權(quán)或使用權(quán)的資產(chǎn)，沒有一點(diǎn)投資能力而申報(bào)或只有較小的投資能力而申報(bào)較大投資額。

②虛假出資的特征是：股東將貨幣資金足額存入公司的驗(yàn)資帳戶(有同志認(rèn)為有可能未存入任何貨幣，包括由周道鸞同志主編的《刑法罪名精釋》也持這樣的觀點(diǎn)，如果未存入任何貨幣，那要么無法提交驗(yàn)資報(bào)告，登記機(jī)關(guān)不會準(zhǔn)其登記注冊，也無法知曉其虛假出資，要么提交的驗(yàn)資報(bào)告虛假不真實(shí)，屬于虛報(bào)注冊資本，這是筆者和大家差異較大的觀點(diǎn)之二)，驗(yàn)資完畢后可能立即將資金劃走；也有可能部分劃走，部分劃入公司基本帳戶后再劃走(不可能全部劃入基本帳戶后再劃走，那可能是抽逃注冊資本)。未將資金從驗(yàn)資帳戶劃入基本帳戶，公司對這部分資金不擁有所有權(quán)，無法用于開展生產(chǎn)經(jīng)營，也無法對外承擔(dān)法律責(zé)任，因此從驗(yàn)資帳戶劃走的資金數(shù)額就是虛假出資的數(shù)額，在公司開業(yè)首付或增資首付時(shí)，屬于未交付或未足額交付，在公司分期出資的后幾期到位時(shí)，屬于未按期交付或未按期足額交付。從驗(yàn)資帳戶劃入基本帳戶后再劃走的部分，可能涉及抽逃注冊資本，但不可能定性為虛假出資，因?yàn)橐呀?jīng)交付；如不劃走，則這部分出資合法。

(2)股東以非貨幣方式出資

①需辦理權(quán)證的非貨幣資產(chǎn)。需辦理權(quán)證的非貨幣資產(chǎn)，如房屋所有權(quán)證、土地使用權(quán)證等，按《公司法》第28條、第84條規(guī)定，股東以此類資產(chǎn)出資的應(yīng)當(dāng)先辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)，就是要先辦理財(cái)產(chǎn)的交付過戶手續(xù)后方可驗(yàn)資。由于這類資產(chǎn)必須先交付過戶，不存在未交付的情形，因此不可能構(gòu)成虛假出資；如偽造權(quán)證出資，則屬于虛報(bào)注冊資本。

②無需辦理權(quán)證的非貨幣資產(chǎn)。股東用于投資的資產(chǎn)是機(jī)器設(shè)備、產(chǎn)成品、原材料等財(cái)產(chǎn)，無需辦理權(quán)證。股東確有這類資產(chǎn)，表面上以這類資產(chǎn)投資，也辦妥了評估、驗(yàn)資手續(xù)，并提供了股東和公司簽訂的資產(chǎn)移交協(xié)議作為已辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的證明，但實(shí)際并未將此類資產(chǎn)移交給公司，或部分移交部分未移交，未移交的資產(chǎn)數(shù)額就是虛假出資的數(shù)額，即屬于未交付或未足額交付、未按期交付或未按期足額交付的情形。已交付的資產(chǎn)如再轉(zhuǎn)移給股東或抽回相應(yīng)的貨幣資金，則可能涉及抽逃注冊資本，但不能定性為虛假出資；如不再轉(zhuǎn)移或不抽回相應(yīng)的貨幣資金，則這部分出資合法。如股東無此類資產(chǎn)，出具的評估、驗(yàn)資報(bào)告必定虛假不真實(shí)，屬虛報(bào)注冊資本。

3、部分合法的出資應(yīng)從虛報(bào)注冊資本數(shù)額中剔除

無論提供的驗(yàn)資(評估)報(bào)告是否真實(shí)、合法有效，都不能排除股東可能擁有部分合法的資產(chǎn)，這部分資產(chǎn)也的確作為注冊資本投入并交付給公司，且不再抽回、轉(zhuǎn)移，則這部分合法出資在計(jì)算虛報(bào)注冊資本的數(shù)額時(shí)應(yīng)予剔除。

(三)侵犯公司制度的區(qū)別要件

1、虛報(bào)注冊資本侵犯的是公司的登記管理制度

全國人大常委會于1993年12月29日通過了《公司法》，確定了公司登記管理制度?！豆痉ā穼τ邢挢?zé)任公司和股份有限公司都規(guī)定了包括注冊資本在內(nèi)的嚴(yán)格的法定條件。注冊資本既是公司經(jīng)營資本的一部分，也是劃分股東權(quán)益的標(biāo)準(zhǔn)之一，還是公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、償還債務(wù)的基本保障。一旦虛報(bào)注冊資本，成立了空殼公司，完全有可能損害債權(quán)人的利益，進(jìn)而擾亂市場秩序。因此虛報(bào)注冊資本侵犯了公司登記管理制度。

2、虛假出資侵犯的是公司的出資制度

《公司法》規(guī)定，公司實(shí)行資本確定制，即公司的注冊資本法定、必須充足、維持，公司股東應(yīng)繳足出資或股款，并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)證后，才能向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。虛假出資造成公司注冊資本不充足，當(dāng)然談不上維持，因此虛假出資侵犯了公司的出資制度。

(一)行為人主觀惡意有預(yù)謀

“兩虛”違法行為的行為人主要是股東，也有可能是股東完全不知情(如利用他人身份證或偽造身份證辦公司)的情況下申辦公司的申請人，但無論屬哪種情形，行為人主觀上必定故意，事先有預(yù)謀，其目的或是騙取銀行貸款，或是為向他人借款取得他人信任，或是為了騙取其客戶的業(yè)務(wù)，或是騙取某種資質(zhì)證書等等?？傊袨槿艘_(dá)到的目的肯定與注冊資本數(shù)額有關(guān)，與取得公司法人資格有關(guān)，最終目的當(dāng)然是為了謀取不正當(dāng)利益。

(二)行為人的違法行為發(fā)生在公司登記注冊核準(zhǔn)前

新成立公司，則“兩虛”違法行為發(fā)生在新公司設(shè)立登記核準(zhǔn)前；已成立的公司采取分期出資方式出資，則“兩虛”違法行為發(fā)生在各期出資辦理實(shí)收資本到位的變更登記核準(zhǔn)前；公司增資，則“兩虛”違法行為發(fā)生在增資到位(包括辦理增資時(shí)增資資本同時(shí)到位、增資屬分期出資的其各期實(shí)收資本到位)的變更登記核準(zhǔn)前。虛報(bào)注冊資本中，如虛報(bào)出資已交付給公司后再抽回，則屬原違法行為多步驟中的最后一步，是實(shí)現(xiàn)原違法目的所必需的，因此真正的違法行為還是發(fā)生在公司登記注冊核準(zhǔn)前；虛假出資本來就未交付出資，因此不存在開業(yè)或變更登記核準(zhǔn)后再抽回出資的情形。

(三)行為人實(shí)施“兩虛”的首要目標(biāo)是取得驗(yàn)資報(bào)告

根據(jù)《公司法》第29條、第84條及《條例》第20條、第21條的規(guī)定，驗(yàn)資是公司登記的必經(jīng)步驟，驗(yàn)資報(bào)告是公司登記注冊的必備材料，行為人要最終取得空殼公司的營業(yè)執(zhí)照，必須先取得驗(yàn)資報(bào)告。于是行為人必然會采取各種非法手段實(shí)施“兩虛”違法行為，其目的就是為了過驗(yàn)資關(guān)。所以，行為人實(shí)施“兩虛”的首要目標(biāo)不是成立公司，出資不是為了用于生產(chǎn)經(jīng)營，而是為了取得驗(yàn)資報(bào)告，向登記機(jī)關(guān)騙取公司登記。

(四)“兩虛”違法行為以取得公司登記為前提

《公司法》第199條規(guī)定：“……隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的”，這表明虛報(bào)注冊資本是以取得公司登記為前提，因?yàn)樾袨槿藷o法提供騙取或偽造的不真實(shí)驗(yàn)資報(bào)告，或提供了不真實(shí)的驗(yàn)資報(bào)告但被登記機(jī)關(guān)識破，則公司無法取得登記，其違法行為只是一種“企圖”，并沒有造成后果，因此就無法定性其虛報(bào)注冊資本。

對于虛假出資，《公司法》雖未明確規(guī)定以取得公司登記為前提，但我認(rèn)為在實(shí)際操作過程中必定以取得公司登記為前提，因?yàn)楣救绻€沒有取得登記，那么就無法判斷股東的出資(包括貨幣和非貨幣方式)是否已經(jīng)“交付”，更無法判斷是否“按期交付”。這是筆者和大家差異較大的觀點(diǎn)之三。

(五)“兩虛”違法行為的實(shí)質(zhì)性定性證據(jù)

1、虛報(bào)注冊資本的定性證據(jù)

(1)驗(yàn)資報(bào)告虛假不真實(shí)

此種情形主要是查證驗(yàn)資報(bào)告的真實(shí)性及提供給驗(yàn)資機(jī)構(gòu)相應(yīng)材料的真實(shí)性，包括完全偽造的驗(yàn)資報(bào)告、涂改的驗(yàn)資報(bào)告、惡意串通的非法驗(yàn)資報(bào)告、提供給驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的偽造材料等。

(2)驗(yàn)資報(bào)告真實(shí)有效

①股東以貨幣方式出資的，需從銀行往來帳入手查證其資金的來源和去向，這類資金主要是中介機(jī)構(gòu)墊資或短期非法融資，因而可以從墊資、融資、驗(yàn)資相關(guān)的帳戶和股東的銀行往來帳進(jìn)行取證；如有墊資、融資等協(xié)議，應(yīng)想方設(shè)法取證作為虛報(bào)注冊資本的證據(jù)。

②股東以非貨幣方式出資的，如屬有權(quán)證的資產(chǎn)出資，則驗(yàn)資報(bào)告不可能真實(shí)；如屬無權(quán)證的資產(chǎn)出資，則這些非貨幣資產(chǎn)必定向他人借入或客戶發(fā)給股東的貨款未付的貨物，這可查證股東的實(shí)物帳項(xiàng)尋找證據(jù)，此類情形非常少見。

2、虛假出資的定性證據(jù)

(1)股東以貨幣方式出資

虛假出資的特征是“未交付”、“未按期交付”，因此可能會出現(xiàn)兩種情形：一種是股東將驗(yàn)資帳戶的資金直接劃回，這可從股東的銀行往來帳和驗(yàn)資帳戶取證；另一種是股東為了掩蓋虛假出資，將劃入驗(yàn)資帳戶的資金在帳面上反映為“長期投資”等資產(chǎn)類科目，驗(yàn)完資后將資金劃至他人的帳戶上，這可從驗(yàn)資帳戶和該資金走向有關(guān)的帳戶、帳項(xiàng)進(jìn)行查證獲取證據(jù)。

(2)股東以非貨幣方式出資

股東以非貨幣方式出資的資產(chǎn)如有權(quán)證，則不可能是虛假出資；如以無權(quán)證的資產(chǎn)出資，一方面可查證股東的非貨幣資產(chǎn)帳項(xiàng)，其作為投資的非貨幣資產(chǎn)有無發(fā)生變動(dòng)，另一方面可查證公司的非貨幣資產(chǎn)帳項(xiàng)，股東作為出資的非貨幣資產(chǎn)有否入帳，如入帳了，帳實(shí)是否相符等等，從而獲取證據(jù)。