發(fā)行權(quán)是指有權(quán)許可或禁止他人以出售或者贈(zèng)與等方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利。僅能為公眾感知而不向他們提供復(fù)制件或原件的行為不構(gòu)成發(fā)行。行使發(fā)行權(quán)是對(duì)原件或復(fù)制件發(fā)行，其對(duì)象是指有形載體。當(dāng)權(quán)利人將作品原件或其復(fù)制件以出售或者贈(zèng)與等方式向公眾發(fā)行后，不能對(duì)該載體進(jìn)行再次的發(fā)行，該載體的合法持有人可以自由出售、贈(zèng)與或以其他方式轉(zhuǎn)讓作品，此即發(fā)行權(quán)的權(quán)利窮盡。

發(fā)行權(quán)權(quán)利窮盡是對(duì)著作權(quán)的一種限制，其功能在于促進(jìn)市場(chǎng)的自由流通，防止著作權(quán)利人多次得利以及保護(hù)交易安全。

在我國(guó)，出版權(quán)、發(fā)行權(quán)是相互區(qū)別的。根據(jù)《著作權(quán)法》第10條規(guī)定，發(fā)行權(quán)是著作權(quán)人享有的著作權(quán)之一。著作權(quán)人可以許可他人行使發(fā)行權(quán)，并依照約定或者有關(guān)規(guī)定獲得報(bào)酬，也可以轉(zhuǎn)讓發(fā)行權(quán)，并依照約定或者有關(guān)規(guī)定獲得報(bào)酬。^[2]

(1)發(fā)行權(quán)主體是作品的作者或者其他著作權(quán)人。我國(guó)《著作權(quán)法》所規(guī)定的發(fā)行權(quán)雖然可以由著作權(quán)人自己行使，但由于物質(zhì)技術(shù)等方面的限制，除非著作權(quán)人屬于法人或者其他組織，一般著作權(quán)人都授權(quán)他人行使發(fā)行權(quán)。

(2)發(fā)行權(quán)客體是作品。

(3)發(fā)行權(quán)內(nèi)容是著作權(quán)人因作品的創(chuàng)作而享有的依自己意志發(fā)行或授權(quán)他人發(fā)行作品復(fù)制件的權(quán)利。它包括發(fā)行權(quán)入主動(dòng)行使發(fā)行權(quán)和對(duì)侵權(quán)行為的禁止權(quán)。

涉及作品復(fù)制品的發(fā)行數(shù)量、范圍和發(fā)行方式。著作權(quán)人有權(quán)決定作品復(fù)制品的數(shù)量，有權(quán)決定在某一國(guó)家或地區(qū)發(fā)行，并禁止他人在另一國(guó)家或地區(qū)發(fā)行。未經(jīng)著作權(quán)人許可，擅自擴(kuò)大作品復(fù)制品范圍和數(shù)量都屬侵犯發(fā)行權(quán)行為。外國(guó)作品的著作權(quán)人有權(quán)禁止進(jìn)口其作品的“侵權(quán)復(fù)制品”和“來(lái)自對(duì)其作品不予保護(hù)的國(guó)家的復(fù)制品”。

發(fā)行有出售、出租和進(jìn)口三種方式。

出售，出租和進(jìn)口體現(xiàn)了發(fā)行權(quán)的權(quán)能。

出售權(quán)是指以銷(xiāo)售的方式向公眾提供作品復(fù)制品的權(quán)利；

出租權(quán)是指以租賃方式向公眾提供作品復(fù)制品的權(quán)利；

進(jìn)口權(quán)是指從作品發(fā)行范圍以外的國(guó)家或地區(qū)進(jìn)口作品復(fù)制品的權(quán)利。

未經(jīng)著作權(quán)人許可發(fā)行他人作品的或者以營(yíng)利為目的復(fù)制發(fā)行其作品的，應(yīng)承擔(dān)侵止侵害、消除影響、公開(kāi)賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；并可以由著作權(quán)行政管理部門(mén)給予沒(méi)收非法所得、罰款等行政處罰。

發(fā)行權(quán)保護(hù)期

(1)公民的作品，其發(fā)行權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的12月31日；如果是合作作品，截止于最后死亡的作者死亡后知識(shí)產(chǎn)權(quán)法第50年的12月11日。

(2)法人或者其他組織的作品、著作權(quán)(署名權(quán)除外)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品，其發(fā)行權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)。

(3)電影作品和以類(lèi)似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、攝影作品，其發(fā)行權(quán)的保護(hù)期為50年，截止于作品首次發(fā)表后第50年的12月31日，但作品自創(chuàng)作完成后50年內(nèi)未發(fā)表的，不再保護(hù)。

發(fā)行權(quán)是著作權(quán)人享有的發(fā)行作品的權(quán)利，即著作權(quán)人享有的許可或者禁止他人以出售或者贈(zèng)與等方式發(fā)行作品的專(zhuān)有權(quán)利。它是著作權(quán)人以物質(zhì)形式使用其作品的專(zhuān)有權(quán)之一，是實(shí)現(xiàn)作品的社會(huì)效益和著作財(cái)產(chǎn)權(quán)的保證之一。很多國(guó)家和地區(qū)著作權(quán)立法規(guī)定了對(duì)發(fā)行權(quán)的保護(hù)。例如，美國(guó)《著作權(quán)法》第106條規(guī)定了復(fù)制、發(fā)行、演繹、表演和展覽的權(quán)利。德國(guó)《著作權(quán)法》第17條規(guī)定，發(fā)行權(quán)是將作品原件或者復(fù)制件提供給公眾或使之進(jìn)入流通領(lǐng)域的權(quán)利。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“著作權(quán)法”第3條規(guī)定，發(fā)行是指權(quán)利人重制并散布能滿足公眾合理需要之重制物?！恫疇柲峁s》雖然沒(méi)有明確規(guī)定發(fā)行權(quán)，但是其第3條規(guī)定“作品復(fù)制件的發(fā)行方式能滿足公眾的合理需要”則可以推論出間接確認(rèn)了這一權(quán)利的存在。另外，公約第17條規(guī)定：“如果本同盟任何成員國(guó)的主管當(dāng)局認(rèn)為有必要對(duì)于任何作品或制品的發(fā)行、演出、展出，通過(guò)法律或條例行使許可、監(jiān)督或禁止的權(quán)力，本公約的條款絕不應(yīng)妨礙本同盟各成員國(guó)政府的這種權(quán)力。”這一規(guī)定也同樣問(wèn)接地確認(rèn)了發(fā)行權(quán)的存在。

我國(guó)《著作權(quán)法》第10條第6項(xiàng)規(guī)定了發(fā)行權(quán)：“以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利”。一般情況下，發(fā)行權(quán)涉及的是作品一定數(shù)量的復(fù)制件，而不是作品的原件，如圖書(shū)報(bào)刊的發(fā)行、錄音錄像制品的發(fā)行以及電影作品的發(fā)行等。當(dāng)然，作品原件，也屬于發(fā)行權(quán)的保護(hù)客體。

在傳統(tǒng)著作權(quán)法中，發(fā)行權(quán)與復(fù)制權(quán)之間具有十分密切的關(guān)系，因?yàn)樽髌芬?jīng)過(guò)印刷、復(fù)印、錄音、錄像等形式后才能發(fā)行，除了不具有普遍性的作品原件外，發(fā)行更多地建立在以有形形式固定的作品復(fù)制件的基礎(chǔ)之上。也就是說(shuō)，發(fā)行行為通常需要轉(zhuǎn)移作品的復(fù)制件，并且具有向公眾公開(kāi)的性質(zhì)?！锻荒崴故痉吨鳈?quán)法》的制定者就認(rèn)為發(fā)行權(quán)包括在復(fù)制權(quán)之中，作者可以在簽訂復(fù)制其作品的合同中規(guī)定諸如發(fā)行復(fù)制的數(shù)量、價(jià)格、授權(quán)發(fā)行地區(qū)等條款。故該法沒(méi)有授予著作權(quán)人以發(fā)行權(quán)。但制訂者也同時(shí)認(rèn)識(shí)到，考慮到新技術(shù)發(fā)展的影響，在法律中單列這種權(quán)利，對(duì)作者來(lái)說(shuō)也是有利的。當(dāng)然，確實(shí)有一些國(guó)家著作權(quán)法并沒(méi)有明確規(guī)定發(fā)行權(quán)，但這并不意味著這些國(guó)家的著作權(quán)法不保護(hù)發(fā)行權(quán)，而只是將發(fā)行權(quán)包含在復(fù)制權(quán)中而已。因?yàn)閺?fù)制和發(fā)行是緊密相關(guān)的傳播作品的環(huán)節(jié)，如果沒(méi)有發(fā)行權(quán)而僅有復(fù)制權(quán)，就不能有效地將作品推向市場(chǎng)。

隨著數(shù)字網(wǎng)絡(luò)技術(shù)和其他傳播技術(shù)的發(fā)展，作品傳播范圍發(fā)生了根本性的變化，即作品可以通過(guò)網(wǎng)絡(luò)空間便捷、迅速地在全世界范圍內(nèi)傳播。網(wǎng)絡(luò)空間作品“復(fù)制件”的轉(zhuǎn)移，不需要像模擬環(huán)境下需要以物質(zhì)形式固定的復(fù)制件轉(zhuǎn)移為條件，而只是輕輕地點(diǎn)擊一下鼠標(biāo)即可完成對(duì)數(shù)字化作品的傳送，接受者獲得的數(shù)字化作品與發(fā)送者完全一樣，并且可以十分方便地通過(guò)打印形式將其“還原成”模擬環(huán)境下以物質(zhì)形式固定的復(fù)制件(紙質(zhì)件)。正是基于這一特點(diǎn)，美國(guó)1995年關(guān)于信息高速公路的白皮書(shū)明確指出，網(wǎng)絡(luò)空間傳輸作品的行為屬于發(fā)行作品的行為，沒(méi)有理由對(duì)于通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳輸向公眾傳播作品與通過(guò)其他傳統(tǒng)方式散發(fā)作品進(jìn)行區(qū)別對(duì)待——無(wú)論通過(guò)何種手段，消費(fèi)者將獲得作品的有形復(fù)制件。該觀點(diǎn)在美國(guó)司法實(shí)踐中也被采納，如在Napster案中，美國(guó)第九巡回上訴法院判決認(rèn)為，P2P用戶擅自將他人享有著作權(quán)的MP3音樂(lè)文件上傳到“共享區(qū)”供其他用戶檢索和下載，侵犯了著作權(quán)人的發(fā)行權(quán)。從發(fā)行是獲得與原作品一樣的復(fù)制品的角度看，網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下實(shí)現(xiàn)了發(fā)行與復(fù)制的分野，不再以獲得有形復(fù)制件為前提。

近些年來(lái)的一些與網(wǎng)絡(luò)環(huán)境有關(guān)的國(guó)際性公約也明確賦予了著作權(quán)人的發(fā)行權(quán)，它甚至被學(xué)者認(rèn)為是“版權(quán)國(guó)際保護(hù)的一大發(fā)展?！崩?，《版權(quán)條約》第6條規(guī)定：文學(xué)和藝術(shù)作品的作者應(yīng)享有授權(quán)通過(guò)銷(xiāo)售或其他所有權(quán)轉(zhuǎn)讓形式向公眾提供其作品原件或復(fù)制品的專(zhuān)有權(quán)。不過(guò)，該條的議定聲明則指出，該條中的用語(yǔ)“復(fù)制品”和“原件和復(fù)制品”，專(zhuān)指可作為有形物品投放流通的固定的復(fù)制品?！侗硌莺弯浺糁破窏l約》第12條則規(guī)定：錄音制品制作者應(yīng)享有授權(quán)通過(guò)銷(xiāo)售或其他所有權(quán)轉(zhuǎn)讓形式向公眾提供其錄音制品的原件或復(fù)制品的專(zhuān)有權(quán)。這些規(guī)定表明，隨著傳播技術(shù)的發(fā)展，越來(lái)越有必要確認(rèn)發(fā)行權(quán)的存在。例如，2001年歐盟頒布的《信息社會(huì)指令》第4條規(guī)定，作者就其作品的原件或者復(fù)制件享有通過(guò)授權(quán)或其他方式向公眾提供的排他性權(quán)利。不過(guò)，仍然需要明確兩點(diǎn)：一是通過(guò)網(wǎng)絡(luò)傳輸作品與傳統(tǒng)意義上的發(fā)行行為具有重要區(qū)別，就是其不存在作品有形載體的轉(zhuǎn)移，而是數(shù)字信息的流動(dòng)，只是信息接受者可以通過(guò)存儲(chǔ)和打印程序獲得該作品的復(fù)制件。在著作權(quán)立法確認(rèn)了網(wǎng)絡(luò)空間的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)的前提下，這種傳輸行為已經(jīng)獲得了著作權(quán)保護(hù)，沒(méi)有必要再在發(fā)行權(quán)中尋求庇護(hù)屏障。二是國(guó)際公約雖然強(qiáng)調(diào)發(fā)行是有形復(fù)制品的流通，而不是數(shù)字化作品的網(wǎng)絡(luò)傳輸，這仍然不妨礙成員國(guó)的法律將其適用于數(shù)字化作品。