所謂股東名冊(cè)（Stock transfer books），是指由公司置備的，記載股東個(gè)人信息和股權(quán)信息的法定簿冊(cè)。股權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性。而股權(quán)轉(zhuǎn)讓又是在公司之外的廣大投資者中間進(jìn)行的，公司根本無(wú)法確切地知道其在某個(gè)時(shí)間點(diǎn)上的真實(shí)股東是誰(shuí)。盡管如此，公司仍然需要確定股東名單，因?yàn)楣颈仨毾蚬蓶|發(fā)放股息、派發(fā)新股或者通知召開股東大會(huì)。于是，作為靜態(tài)的把握股東的方法，股東名冊(cè)這種技術(shù)性的制度應(yīng)運(yùn)而生。各國(guó)公司法為使本國(guó)公司易于確定股東名單，從而高效快捷、集團(tuán)性、持續(xù)性的處理公司與股東的關(guān)系，普遍規(guī)定股份公司和有限公司必須置備股東名冊(cè)。作為一項(xiàng)制度的股東名冊(cè)，對(duì)公司法中的相關(guān)制度會(huì)產(chǎn)生一些重大影響，比如股東名冊(cè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押中就扮演著非常重要的角色。

而且，股東名冊(cè)作為制度本身也存在如何完善的問題。我國(guó)公司法也對(duì)股東名冊(cè)問題作了規(guī)定，國(guó)務(wù)院法制辦擬訂的《中華人民共和國(guó)公司法（修改草案）》（以下簡(jiǎn)稱《公司法修改稿》）基本上保留了公司法對(duì)股東名冊(cè)的規(guī)定。我國(guó)公司法關(guān)于股東名冊(cè)的規(guī)定仍有許多不足的地方，此次公司法修改需要加以完善。本專題就將對(duì)股東名冊(cè)及其相關(guān)的問題作些探討，并針對(duì)我國(guó)公司法的規(guī)定，提出若干修改建議。

公司對(duì)股東名冊(cè)的置備，各國(guó)公司法一般都有詳細(xì)的規(guī)定，我國(guó)公司法也主要規(guī)定了公司對(duì)股東名冊(cè)的置備。但是，實(shí)際上公司并非置備股東名冊(cè)的惟一主體，股東名冊(cè)的置備主體是多元化的。例如我國(guó)《證券法》第148條的規(guī)定，就表明證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)負(fù)有制作上市公司證券持有人名冊(cè)（股東名冊(cè)）的義務(wù)。因此，本文在關(guān)注公司股東名冊(cè)置備制度的同時(shí)，也關(guān)注其他主體對(duì)股東名冊(cè)的置備，并對(duì)不同主體置備的股東名冊(cè)之間的關(guān)系作些探討。

（一）公司對(duì)股東名冊(cè)的置備

1、置備股東名冊(cè)的公司機(jī)關(guān)

各國(guó)公司法普遍將公司置備股東名冊(cè)作為公司董事或者董事會(huì)的一項(xiàng)法定義務(wù)。例如：《日本商法典》第263條規(guī)定：“董事應(yīng)將公司章程備置于本公司及分公司，將股東名冊(cè)、零股存根簿及公司債存根簿備置于本公司。設(shè)置了過戶代理人時(shí)，可以將股東名冊(cè)、公司債存根簿或其副本、零股存根簿備置于過戶代理人的營(yíng)業(yè)所?！薄俄n國(guó)商法典》第396條規(guī)定： “董事應(yīng)當(dāng)將公司的章程、股東大會(huì)的會(huì)議記錄備置于總公司及分公司，并將股東名冊(cè)、公司債名冊(cè)、董事會(huì)的會(huì)議記錄備置于總公司。在此情況下，若有名義更改代理人，可以將股東名冊(cè)或者公司債名冊(cè)及其副本備置于名義更改代理人的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所。美國(guó)《示范公司法修訂本》第十六章第一節(jié)規(guī)定（c）規(guī)定，每個(gè)公司都必須保存“一份股東名冊(cè)，其中應(yīng)按字母順序，根據(jù)股份類別記名所有股東的姓名及地址，表明每個(gè)股東擁有股份的數(shù)量和類別?！蔽覈?guó)現(xiàn)行公司法雖然明確了公司的股東名冊(cè)置備義務(wù)，但是沒有明確規(guī)定應(yīng)該由公司哪個(gè)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)股東名冊(cè)的置備。鑒于股東名冊(cè)的置備屬于公司業(yè)務(wù)執(zhí)行的范疇，因此公司法修改應(yīng)該參照其他國(guó)家的規(guī)定，明確董事或董事會(huì)為置備股東名冊(cè)的法定機(jī)關(guān)。而且，明確置備股東名冊(cè)的機(jī)關(guān)也有助于法律責(zé)任的設(shè)置。

2、股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)

各國(guó)公司法都對(duì)股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)做了規(guī)定，且各國(guó)的規(guī)定基本相同。例如《日本商法典》第223條第一項(xiàng)規(guī)定：“董事須制作股東名冊(cè)，并記載或者下列事項(xiàng)： 1、董事的姓名及住所；2、各股東持有的股份的種類及數(shù)量；3、就各股東持有的股份發(fā)行股票時(shí)，其股票的編號(hào)；4、各股份取得的日期；5、發(fā)行附轉(zhuǎn)換預(yù)約權(quán)股票時(shí)，第175條第二款第四項(xiàng)之5所列的事項(xiàng)；6、發(fā)行附強(qiáng)制轉(zhuǎn)換條件的股份時(shí)，第175條第二款第四項(xiàng)之6所列的事項(xiàng)。我國(guó)臺(tái)灣《公司法》第169 條第一款規(guī)定：“股東名簿應(yīng)編號(hào)記載左列事項(xiàng)：一、各股東之本名或名稱、住所或居所。二、各股東之股數(shù)及其股票號(hào)數(shù)。三、發(fā)給股票之年、月、日。四、發(fā)行無(wú)記名股票者，應(yīng)記載其股數(shù)、號(hào)數(shù)及發(fā)行之年、月、日。五、發(fā)行特別股者，并應(yīng)注明特別種類字樣。”我國(guó)《公司法》第31條和第134條也對(duì)股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)作了規(guī)定。第31條規(guī)定：“有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）股東的出資額；（三）出資證明書編號(hào)。” 第134條規(guī)定：“公司發(fā)行記名股票的，應(yīng)當(dāng)置備股東名冊(cè)，記載下列事項(xiàng)：（一）股東的姓名或者名稱及住所；（二）各股東所持股份數(shù)；（三）各股東所持股票的編號(hào)；（四）各股東取得其股份的日期。發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期?！庇缮峡梢?，我國(guó)公司法關(guān)于股東名冊(cè)記載事項(xiàng)的規(guī)定與其他國(guó)家公司法的規(guī)定基本相同，但也存在一些細(xì)微的差別，主要是我國(guó)沒有對(duì)特別股作出規(guī)定。鑒于《公司法修改稿》第165條保留了現(xiàn)行公司法第135 條的規(guī)定，即“國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定的股票以外的其他種類的股票，另行作出規(guī)定?！倍摋l規(guī)定按照學(xué)者解釋，實(shí)際上應(yīng)當(dāng)就是特別股的規(guī)定，只是沒有明確概念而已。從立法的科學(xué)性出發(fā)，雖然目前國(guó)務(wù)院還沒有規(guī)定“其他種類的股票”，但是公司法修改應(yīng)該在股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)中對(duì)“其他種類的股票”預(yù)先作出規(guī)定，以求完備。另外，在公司法律實(shí)踐中，股東名冊(cè)一般還須記載股權(quán)質(zhì)權(quán)、股權(quán)信托等事項(xiàng)，而這些事項(xiàng)的記載又是理論上沒有任何爭(zhēng)議的，實(shí)踐中也是必須的。因此，公司法修改中應(yīng)該在股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)中增加：“其他與股東權(quán)益有關(guān)的事項(xiàng)”。這樣實(shí)踐中的一些做法才能有明確的法律依據(jù)。

3、法律責(zé)任

我國(guó)現(xiàn)行公司法規(guī)定，置備股東名冊(cè)是公司的一項(xiàng)法定義務(wù)，但是卻沒有規(guī)定相應(yīng)的法律責(zé)任?！豆痉ㄐ薷母濉吠瑯記]有法律責(zé)任的規(guī)定。這樣，如果公司董事違反義務(wù)不置備股東名冊(cè)，或者對(duì)股東名冊(cè)作虛假記載的，董事仍然不用承擔(dān)任何法律責(zé)任。缺乏法律責(zé)任的所謂法定義務(wù)，根本無(wú)法對(duì)董事形成有效的約束。而且，從法律規(guī)范的完整性角度來(lái)看，公司法的這種規(guī)定也是有嚴(yán)重缺陷的。從比較法上來(lái)看，各國(guó)公司法普遍規(guī)定了相應(yīng)的法律責(zé)任。例如《韓國(guó)商法典》第635條規(guī)定，不記載或者不真實(shí)記載應(yīng)記載于股東名冊(cè)上的事項(xiàng)時(shí)，對(duì)發(fā)起人、董事等適用罰則。我國(guó)臺(tái)灣《公司法》第169條也規(guī)定：“代表公司之董事，應(yīng)將股東名簿備置于本公司或其指定之股務(wù)代理機(jī)構(gòu)，違反者處新臺(tái)幣三千元以上一萬(wàn)五千元以下罰鍰；公司負(fù)責(zé)人所備股東名簿有虛偽記載時(shí)，依刑法或特別刑法有關(guān)規(guī)定處罰。”因此，我國(guó)在修改公司法時(shí)，也應(yīng)該對(duì)董事違反股東名冊(cè)置備義務(wù)的行為設(shè)置相應(yīng)的法律責(zé)任。

4、小結(jié)

綜上所述，我國(guó)公司法修改時(shí)，在股東名冊(cè)置備制度中，應(yīng)注意完善以下幾個(gè)方面：（1）明確董事或董事會(huì)為置備股東名冊(cè)的法定機(jī)關(guān)；（2）股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)中，應(yīng)該增加 “其他與股東權(quán)益有關(guān)的事項(xiàng)”，以使實(shí)踐中記載股權(quán)質(zhì)權(quán)、股權(quán)信托的行為于法有據(jù)。而且，以后國(guó)務(wù)院也可能規(guī)定“其他種類的股票”，該“其他種類的股票” 在股東名冊(cè)的記載事項(xiàng)中也應(yīng)該有一席之地。（3）公司法還應(yīng)對(duì)違反股東名冊(cè)置備義務(wù)的行為設(shè)置相應(yīng)的法律責(zé)任。

(二)股東名冊(cè)置備主體的多元化

現(xiàn)行公司法僅規(guī)定了公司是置備股東名冊(cè)的義務(wù)主體。但是，實(shí)際上公司并非置備股東名冊(cè)的惟一主體，股東名冊(cè)的置備主體是多元化的?！蹲C券法》第148條的規(guī)定，就表明證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)負(fù)有制作上市公司證券持有人名冊(cè)（股東名冊(cè)）的義務(wù)。有些地方性規(guī)章也規(guī)定，未上市的股份公司應(yīng)將股權(quán)托管在托管機(jī)構(gòu)，這些托管機(jī)構(gòu)須承擔(dān)起制作股東名冊(cè)的義務(wù)。股東名冊(cè)置備主體的多元化，是不爭(zhēng)的事實(shí)，也在立法上得到了確認(rèn)，本無(wú)須再費(fèi)唇舌。但是股東名冊(cè)置備主體的多元化也會(huì)引起一些問題，例如：該由哪個(gè)機(jī)構(gòu)作為置備主體？公司外主體置備的股東名冊(cè)與公司置備的股東名冊(cè)關(guān)系如何？等等。

對(duì)于上市公司，現(xiàn)行《證券法》第148條明確規(guī)定，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)是置備股東名冊(cè)的主體。這一規(guī)定的合理性也毋庸質(zhì)疑。因?yàn)?，上市公司的股票按照?guī)定已經(jīng)全部托管在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)，股票轉(zhuǎn)讓、股票質(zhì)押等交易又必須經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)登記，因此證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)最有置備股東名冊(cè)的信息優(yōu)勢(shì)和便利條件，其成為上市公司股東名冊(cè)的置備主體順理成章。至于，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)置備的股東名冊(cè)和公司置備的股東名冊(cè)，兩者的關(guān)系也非常明顯，即上市公司置備的股東名冊(cè)系按照委托合同，從證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)獲得的。換句話說，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)置備的股東名冊(cè)是正本，公司置備的股東名冊(cè)是復(fù)本。

對(duì)于未上市的股份公司，有些地方性規(guī)章規(guī)定，未上市的股份公司應(yīng)將股權(quán)托管在托管機(jī)構(gòu)，這些托管機(jī)構(gòu)須承擔(dān)起制作股東名冊(cè)的義務(wù)，可惜其法律依據(jù)不足。這些地方性規(guī)章的規(guī)定具有合理性，需要推廣，我國(guó)公司法修改應(yīng)該予以肯定。理由在與建立未上市股份公司股權(quán)托管制度有如下優(yōu)點(diǎn)：①有利于填補(bǔ)未上市股份公司非發(fā)起人股的監(jiān)管真空②有利于規(guī)范擬上市股份公司股權(quán)管理③有利于公司融資，服務(wù)于經(jīng)濟(jì)生活的迫切需要④有助于認(rèn)可和創(chuàng)設(shè)非公開權(quán)益資本市場(chǎng)的投資工具。未上市股份公司股權(quán)托管的必要性得到論證后，基于和上市公司相同的理由，股權(quán)托管機(jī)構(gòu)因此也就有必要制作股東名冊(cè)。股權(quán)托管機(jī)構(gòu)制作的股東名冊(cè)與公司置備的股東名冊(cè)的關(guān)系，與上市公司的情況完全相同，在此不贅。

對(duì)于有限責(zé)任公司，現(xiàn)行法中沒有規(guī)定置備股東名冊(cè)的第三人。但是，按照現(xiàn)行《公司法》第22條的規(guī)定，有限公司的章程應(yīng)當(dāng)載明“股東的姓名或者名稱，股東的出資方式和出資額”。因此，有限公司的登記機(jī)關(guān)實(shí)際上掌握著股東的個(gè)人信息和股權(quán)信息，是最佳的股東名冊(cè)的置備主體。由于股權(quán)處于變動(dòng)之中，如果把股東個(gè)人信息和股權(quán)信息置于公司章程中，隨著股權(quán)的流轉(zhuǎn)，公司章程也會(huì)處于不停的變動(dòng)之中。這樣不僅成本較高，而且也不利于公司章程的穩(wěn)定。相反，如果把股東個(gè)人信息和股權(quán)信息從公司章程中獨(dú)立出來(lái)，由公司登記機(jī)關(guān)另行置備股東名冊(cè)，不僅降低了成本也有利于公司章程的穩(wěn)定。因此，我國(guó)公司法修改，應(yīng)該規(guī)定公司登記機(jī)關(guān)是有限公司股東名冊(cè)的置備主體。至于登記機(jī)關(guān)置備的股東名冊(cè)和公司置備的股東名冊(cè)兩者的關(guān)系，恰與上市公司的情況相反，公司置備的股東名冊(cè)是正本，而登記機(jī)關(guān)置備的股東名冊(cè)是副本。如果兩者不一致的，在公司內(nèi)部關(guān)系中，以公司置備的股東名冊(cè)為準(zhǔn)，公司應(yīng)該申請(qǐng)登記機(jī)關(guān)更正；但是如果涉及公司外的第三人因信賴登記機(jī)關(guān)的記載而為法律行為的，則應(yīng)以登記機(jī)關(guān)的股東名冊(cè)為準(zhǔn)。因?yàn)楣局脗涞墓蓶|名冊(cè)僅有內(nèi)部效力，而登記機(jī)關(guān)的股東名冊(cè)則具有公示公信力。

（一）股東名冊(cè)的一般效力

我國(guó)現(xiàn)行公司法基本上沒有關(guān)于股東名冊(cè)效力的規(guī)定?！豆痉ㄐ薷母濉芬矝]有注意這個(gè)問題。例如現(xiàn)行公司法第145條第二款規(guī)定：“記名股票的轉(zhuǎn)讓，由公司將受讓人的姓名或者名稱及住所記載于股東名冊(cè)?！钡菦]有規(guī)定如果記名股票轉(zhuǎn)讓未經(jīng)股東名冊(cè)登記時(shí)的法律效力?！豆痉ㄐ薷母濉返?75條第二款的規(guī)定與現(xiàn)行公司法的規(guī)定完全相同，同樣也沒有規(guī)定股東名冊(cè)的法律效力。理論上，學(xué)者對(duì)股東名冊(cè)的法律效力的理解，也是意見紛呈，莫衷一是。與我國(guó)公司法不規(guī)定股東名冊(cè)效力的做法不同，國(guó)外公司法一般都對(duì)股東名冊(cè)的效力作明確的規(guī)定。例如《韓國(guó)商法典》第337條規(guī)定：“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊(cè)上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對(duì)抗公司?！钡?53條規(guī)定：“公司對(duì)股東或者質(zhì)權(quán)人的通知或者催告，發(fā)至股東名冊(cè)上記載的住所或者本人通知公司的住所即可。第304條第2款之規(guī)定，準(zhǔn)用于前款的通知或者催告?！蔽覈?guó)臺(tái)灣《公司法》第165條（一）也規(guī)定：“記名股票之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之本名或名稱記載于股票，并將受讓人之本名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司?！?

我國(guó)公司法沒有對(duì)股東名冊(cè)效力作出規(guī)定，是我國(guó)公司法的一大缺陷?，F(xiàn)依據(jù)各國(guó)公司法的規(guī)定及公司法的一般原理，認(rèn)為我國(guó)公司法中股東名冊(cè)應(yīng)具有如下法律效力。

1、在與公司的關(guān)系上，只有在股東名冊(cè)上記載的人，才能成為公司股東。此即股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力。在股東名冊(cè)上記載為股東的人，無(wú)須向公司提示股票或者出資證明書，也沒有必要向公司舉證自己的實(shí)質(zhì)性權(quán)利，僅憑股東名冊(cè)記載本身就可主張自己為股東。公司也沒有義務(wù)查證股權(quán)的實(shí)際持有人，僅向股東名冊(cè)上記載的名義上的股東履行各種義務(wù)即可。股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力，是股東名冊(cè)最重要的法律效力，兩大法系國(guó)家普遍認(rèn)可這種效力。英美法系國(guó)家規(guī)定，任何取得公司股份的人只有在其姓名記入公司股東名冊(cè)時(shí)，才能成為公司的股東。公司只與登記在冊(cè)的股東打交道，哪怕該股東的股份已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給他人，在受讓人未將其姓名登記在股東名冊(cè)之前，公司可以認(rèn)為名義所有人是股份的惟一所有人。大陸法系國(guó)家公司法的規(guī)定也基本相同，如德國(guó)《股份公司法》第67條第2款規(guī)定：“在與公司的關(guān)系上，只有在股票登記簿上登記的人，才能成為公司股東?！闭?yàn)楣蓶|名冊(cè)具有權(quán)利推定效力，因此股東名冊(cè)上記載的股東具有形式上的股東資格或者說具有名義所有人的地位。有必要說明的是，有權(quán)主張股東名冊(cè)權(quán)利推定效力的主體只能是公司或股東，其他第三人不得僅以股東名冊(cè)上的記載推定股東的身份。因?yàn)?，?duì)第三人，法律規(guī)定了其他表征股東權(quán)的方式。例如股份公司股東以股票作為其權(quán)利表征方式，有限公司股東以工商行政管理部門的登記作為其權(quán)利表征方式。

2、股東名冊(cè)具有對(duì)抗效力。即使具備適法的原因及方法而受讓股份，如果未進(jìn)行名義更換，就不可以對(duì)公司行使股東權(quán)。各國(guó)公司法一般都明確規(guī)定股東名冊(cè)的對(duì)抗效力。例如《日本商法典》第206條第1款規(guī)定：“通過受讓股份而取得股份者，未將取得人的姓名及住所記載于股東名冊(cè)，就不得以之對(duì)抗公司?！钡?09條第1款規(guī)定：“以股份為質(zhì)權(quán)標(biāo)的，依據(jù)質(zhì)權(quán)設(shè)定者的請(qǐng)求，公司在股東名冊(cè)和股票上記載質(zhì)權(quán)者的姓名住所時(shí)，作為質(zhì)權(quán)登記（登錄質(zhì)），產(chǎn)生特別效力?！薄俄n國(guó)商法典》第337條規(guī)定“轉(zhuǎn)移記名股票，若未在股東名冊(cè)上記載受讓人的姓名及其住所，則不得對(duì)抗公司。”第340條規(guī)定：“在將記名股份為質(zhì)權(quán)標(biāo)的的情況下，若公司依質(zhì)權(quán)設(shè)定人的請(qǐng)求將其姓名及其住所附記于股東名冊(cè)并將其姓名記載于股票，質(zhì)權(quán)人可以從公司所得到的利益或者派息，剩余財(cái)產(chǎn)的分配或者根據(jù)前條的規(guī)定所得到的金錢，優(yōu)先于其他債權(quán)人清償自己債權(quán)?！?，我國(guó)臺(tái)灣《公司法》第165條作了與日、韓商法同樣的規(guī)定。因此股權(quán)受讓人如欲取得對(duì)抗公司的效力，必須在股東名冊(cè)上辦理過戶登記手續(xù)，將受讓人姓名和聯(lián)系地址載入股東名冊(cè)?？梢?，股東名冊(cè)的對(duì)抗效力是各國(guó)公司法的一致規(guī)定，我國(guó)公司法同樣應(yīng)予承認(rèn)。須注意的是，所謂股東名冊(cè)的對(duì)抗效力，僅指股權(quán)的受讓人如果沒有在股東名冊(cè)上作變更登記則不得對(duì)抗公司，但是如果受讓人已經(jīng)實(shí)質(zhì)上取得了股權(quán)，受讓人即使未經(jīng)股東名冊(cè)的登記，也可以對(duì)抗第三人，向第三人主張股權(quán)的存在。

3、股東名冊(cè)具有免責(zé)效力。由于股東名冊(cè)具有權(quán)利推定效力，股東名冊(cè)上記載的股東具有形式上的股東資格。因此公司向形式上的股東發(fā)出會(huì)議通知、分配紅利、分配剩余財(cái)產(chǎn)、確認(rèn)表決權(quán)、確認(rèn)新股認(rèn)購(gòu)權(quán)，即使該形式上的股東并非實(shí)質(zhì)上的股東，公司也是被免責(zé)的。此外依據(jù)各國(guó)商法的規(guī)定，股東名冊(cè)的免責(zé)效力也及于股東的住所等其他記載事項(xiàng)。公司對(duì)股東或者質(zhì)權(quán)者的通知或者催告，發(fā)至股東名冊(cè)上記載的住所或者其本人向公司通知的住所即可。如果股東名冊(cè)上記載的住所不準(zhǔn)確或者發(fā)生變更以致股東不能收到通知的，公司不承擔(dān)責(zé)任。

4、小結(jié)。以上所述股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力，對(duì)抗效力和免責(zé)效力是各國(guó)公司法的一致規(guī)定。我國(guó)公司法修改時(shí)應(yīng)該對(duì)股東名冊(cè)的這三種效力作出明確的規(guī)定。須特別注意的是，此所謂股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力和對(duì)抗效力不同于不動(dòng)產(chǎn)登記的公信原則。不動(dòng)產(chǎn)登記的公信原則，以保護(hù)交易安全為使命，任何交易的相對(duì)人如果信賴不動(dòng)產(chǎn)登記機(jī)關(guān)的登記而為法律行為，即使該登記有錯(cuò)誤，也對(duì)該不動(dòng)產(chǎn)交易的相對(duì)人不產(chǎn)生影響，即按照登記的內(nèi)容發(fā)生法律效力?？梢?，公信原則是以保護(hù)交易安全為目的，任何交易相對(duì)人都可主張的原則。但是，股東名冊(cè)則不同。股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力和對(duì)抗效力不是為保護(hù)交易安全，而是為公司高效快捷、集團(tuán)性、持續(xù)性的處理公司與股東的關(guān)系而確立的效力。因此，有權(quán)主張股東名冊(cè)權(quán)利推定效力和對(duì)抗效力的主體只能是公司或股東，其他第三人不得僅以股東名冊(cè)上的記載推定股東的身份。股東名冊(cè)和不動(dòng)產(chǎn)登記的這種在制度目的和效力上的差異，我們不可不察。

至于股東名冊(cè)是否具有其他效力，比如有的學(xué)者依據(jù)《擔(dān)保法》第78條的規(guī)定，認(rèn)為股東名冊(cè)具有權(quán)利創(chuàng)設(shè)效力，這種觀點(diǎn)在解釋論并非無(wú)據(jù)，但是在立法論上還須推敲。本文以下即從立法論上詳細(xì)探討股東名冊(cè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓和股權(quán)質(zhì)押中的地位。

（二）股東名冊(cè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押中的效力

股東名冊(cè)在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押中的效力是股東名冊(cè)的效力在股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押中的具體體現(xiàn)。學(xué)術(shù)界關(guān)于這個(gè)問題的研究非?；钴S，但是至今沒有形成共識(shí)?！豆痉ㄐ薷母濉芬矝]有在這個(gè)問題上表明態(tài)度。

通說認(rèn)為，作為權(quán)利變動(dòng)結(jié)果的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押的實(shí)際發(fā)生，需要兩個(gè)要件：第一，股份轉(zhuǎn)讓合同、股份質(zhì)押合同已經(jīng)生效；第二，股份交付。實(shí)踐中，人們對(duì)第一個(gè)要件的認(rèn)定比較容易，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)就集中在第二個(gè)要件上。不同的公司類型，其股份交付的方式不同，股東名冊(cè)在其中所發(fā)揮的作用也不同。以下就按照不同的公司類型分別進(jìn)行考察。

1、上市公司股份的交付

我國(guó)上市公司的股份由流通股和非流通股構(gòu)成。流通股的轉(zhuǎn)讓，按照證券法的規(guī)定，必須通過證券交易所的自動(dòng)交易系統(tǒng)進(jìn)行，在“集中競(jìng)價(jià)”成交后還必須經(jīng)過證券登記結(jié)算公司的清算交割。我國(guó)目前的股票交易實(shí)行“T+1”制度，即在股票成交的次日辦理清算交割。證券登記結(jié)算公司通過計(jì)算機(jī)辦理清算交割與辦理股份的過戶登記手續(xù)是同時(shí)完成的。因此，流通股的交付應(yīng)當(dāng)以證券登記結(jié)算公司對(duì)股票的登記過戶為標(biāo)志。非流通股的轉(zhuǎn)讓，按照中國(guó)證監(jiān)會(huì)2001年9月30日頒發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)上市公司非流通股協(xié)議轉(zhuǎn)讓活動(dòng)規(guī)范管理的通知》，也必須在證券交易所和證券登記結(jié)算公司的管理下進(jìn)行，因此，上市公司的非流通股的交付也應(yīng)當(dāng)以證券登記結(jié)算公司對(duì)股票的登記過戶為標(biāo)志。上市公司股份質(zhì)押的設(shè)定準(zhǔn)用股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定，以證券登記結(jié)算公司的質(zhì)押登記為準(zhǔn)。

由此可見，上市公司的股份交付以證券登記結(jié)算公司的過戶登記或者質(zhì)押登記作為標(biāo)志。證券登記結(jié)算公司的過戶登記或者質(zhì)押登記直接反映在其制作的證券持有人名冊(cè)中。而上市公司的股東名冊(cè)依據(jù)現(xiàn)行《證券法》第151條的規(guī)定又是由證券登記結(jié)算公司提供的。因此，上市公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓或股權(quán)質(zhì)押的實(shí)現(xiàn)，雖然不是由股權(quán)受讓人或質(zhì)權(quán)人直接向公司申請(qǐng)股東名冊(cè)的變更登記，但是受讓人或質(zhì)權(quán)人一旦通過證券登記結(jié)算公司的登記取得股權(quán)或質(zhì)權(quán)，則同時(shí)具備實(shí)質(zhì)上的股東資格和形式上的股東資格，得以證券登記結(jié)算公司的登記，即證券持有人名冊(cè)上的記載，對(duì)抗公司和第三人。

2、未上市股份公司的股份交付

未上市股份公司的股份可大致分為三種情況：即托管股份、未托管但已經(jīng)發(fā)行記名股票的股份和未托管也未發(fā)行記名股票的股份。上述三種情況的股份交付方式各不相同。

（1）托管股份

未上市股份公司的股權(quán)托管，目前主要是由地方性行政規(guī)章做出規(guī)定。依據(jù)有些地方性行政規(guī)章的規(guī)定，托管股份的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等必須要通過托管機(jī)構(gòu)辦理股份過戶登記或質(zhì)押登記。因此，這部分股份的交付應(yīng)當(dāng)以托管機(jī)構(gòu)對(duì)股份的登記過戶為標(biāo)志。這樣，托管股份的交付在形式及效力上就等同與上市公司的股份交付。前文對(duì)上市公司股份交付的分析完全適用于托管股份。

雖然目前全國(guó)許多省市地方政府都在推行股權(quán)托管的方式，中國(guó)證監(jiān)會(huì)也曾發(fā)文指出，未上市公司的股權(quán)托管問題應(yīng)主要由地方政府負(fù)責(zé)。但是，未上市股份公司股權(quán)托管在現(xiàn)行法中依據(jù)不足卻是不爭(zhēng)的事實(shí)。因?yàn)榘凑宅F(xiàn)行公司法第145條的規(guī)定：“記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓”現(xiàn)行法根本沒有授權(quán)地方政府對(duì)記名股票的轉(zhuǎn)讓方式作出規(guī)定。鑒于公司實(shí)踐中有必要由地方政府規(guī)定股權(quán)托管，因此，本次公司法修改應(yīng)該為股權(quán)托管提供基本法上的支持，對(duì)現(xiàn)行公司法第145條做必要的修改?？梢孕薷臑椤坝浢善保晒蓶|以背書方式轉(zhuǎn)讓。法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定以過戶登記方式轉(zhuǎn)讓的，從其規(guī)定?！弊鬟@樣的修改有兩個(gè)好處：一是為地方政府規(guī)定股權(quán)托管提供公司法上的依據(jù)；二是考慮到在現(xiàn)行的有關(guān)制度中，記名股票的轉(zhuǎn)讓除了背書方式，就是登記過戶的方式，所以就直接清楚的規(guī)定“過戶登記”的轉(zhuǎn)讓方式，而這樣規(guī)定同時(shí)也構(gòu)成了對(duì)地方性法規(guī)和規(guī)章的制約，避免了記名股票轉(zhuǎn)讓方式上的混亂。

（2）未托管但已經(jīng)發(fā)行記名股票的股份（記名股票）

關(guān)于記名股票轉(zhuǎn)讓時(shí)股東名冊(cè)登記的效力，有三種不同觀點(diǎn)：第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，記名股票轉(zhuǎn)讓時(shí)如未經(jīng)股東名冊(cè)登記，該股票轉(zhuǎn)讓不具有股份轉(zhuǎn)讓的效力。其實(shí)質(zhì)是認(rèn)為股東名冊(cè)登記具有股份轉(zhuǎn)讓的生效效力，或者說股東名冊(cè)登記是股份轉(zhuǎn)讓生效的要件。第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)由公司記載于股東名冊(cè)后，在雙方當(dāng)事人、公司之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力；股權(quán)轉(zhuǎn)讓經(jīng)由工商行政管理機(jī)關(guān)變更登記后，在雙方當(dāng)事人、公司、第三人之間產(chǎn)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力，雙方當(dāng)事人、公司、第三人都不得提出異議，從而否認(rèn)股權(quán)轉(zhuǎn)讓效力。其實(shí)質(zhì)是認(rèn)為工商登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓的生效要件，股東名冊(cè)的登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司的要件。第三種觀點(diǎn)認(rèn)為，記名股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓即具有股份轉(zhuǎn)讓的效力，股東名冊(cè)登記只有對(duì)抗的效力，并且只有對(duì)抗公司的效力。同意第三種觀點(diǎn)，理由是：首先，股票作為有價(jià)證券，其本身就是股權(quán)的公示方式。股票與股份本身緊密結(jié)合，股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓，股票所代表的股份也隨之轉(zhuǎn)讓。第一種觀點(diǎn)將股東名冊(cè)的登記作為股權(quán)生效的要件，無(wú)疑是否定了股票的有價(jià)證券性質(zhì)，而把股票降格為了一般的證書。同時(shí)也誤解了股東名冊(cè)的效力。其次，如果把工商登記作為記名股票轉(zhuǎn)讓的生效要件，則不僅否定了股票的有價(jià)證券性質(zhì)，也混淆了有限公司與股份公司的區(qū)別，因?yàn)楣煞莨竟蓶|的變化無(wú)須辦理工商登記。所以第二種觀點(diǎn)也不足采。只有第三種觀點(diǎn)正確的認(rèn)識(shí)到了記名股票的有價(jià)證券性質(zhì)，準(zhǔn)確的把握了股東名冊(cè)的效力，因此是正確的認(rèn)識(shí)。

記名股票一經(jīng)背書轉(zhuǎn)讓即發(fā)生股份讓與的效力，股東名冊(cè)的登記只有對(duì)抗效力。這一觀點(diǎn)與比較法上的一般規(guī)定不謀而合。例如我國(guó)臺(tái)灣《公司法》第164條規(guī)定：“記名股票，由股票持有人以背書轉(zhuǎn)讓之?！钡?65條規(guī)定：“記名股票之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之本名或名稱記載于股票，并將受讓人之本名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司?！币陨详P(guān)于記名股票轉(zhuǎn)讓的分析同樣也適用于記名股票的質(zhì)押。即記名股票的出質(zhì)，只要股票持有人以背書方式將股票交付給質(zhì)權(quán)人，即可產(chǎn)生質(zhì)權(quán)效力。但是，如果質(zhì)權(quán)人要取得對(duì)抗公司的效力，必須在股東名冊(cè)上為質(zhì)押登記，即設(shè)立注冊(cè)質(zhì)押。我國(guó)公司法修改應(yīng)該堅(jiān)持上述第三種觀點(diǎn)，作與臺(tái)灣公司法相同的規(guī)定。

（3）未托管也未發(fā)行記名股票的股份

現(xiàn)行公司法規(guī)定股份公司成立后，應(yīng)該向股東簽發(fā)股票。但是，實(shí)踐中一些股份公司的運(yùn)作并不規(guī)范，有的未向股東交付股票，有的甚至根本沒有印制股票。對(duì)于這些未發(fā)行股票的股份如何轉(zhuǎn)讓，不論是現(xiàn)行公司法還是《公司法修改稿》都沒有作出規(guī)定。比較法上的觀點(diǎn)或許有助于我們開闊視野，廓清認(rèn)識(shí)。我國(guó)臺(tái)灣“經(jīng)濟(jì)部” 的解釋認(rèn)為，此類股份的轉(zhuǎn)讓方式，屬公司之自治事項(xiàng)。在臺(tái)灣地區(qū)的實(shí)務(wù)上，則是由讓與人與受讓人以簽訂股份轉(zhuǎn)讓同意書或股份購(gòu)買契約等方式，會(huì)同向公司辦理過戶登記。易言之，此類股份之轉(zhuǎn)讓多以契約為之，且于雙方合意后，即生移轉(zhuǎn)之效力。[26]臺(tái)灣公司法的這種處理方式，有助于股份的流轉(zhuǎn)，比較符合股份公司的本質(zhì)。我國(guó)公司法可以吸收這種見解，即未發(fā)行股票的股份轉(zhuǎn)讓于雙方達(dá)成轉(zhuǎn)讓合意后即發(fā)生股份移轉(zhuǎn)的效力，但是受讓人在辦理股東名冊(cè)的變更登記之前不得對(duì)抗公司。當(dāng)然，這種處理方式也有著嚴(yán)重的缺陷，最主要的就是股權(quán)本身缺乏公示方式，質(zhì)權(quán)難以設(shè)立。因此，這種處理方式也只能是解釋論上的權(quán)宜之計(jì)。從立法論上來(lái)看，采取強(qiáng)制股權(quán)托管或許才是治本之道。

3、有限責(zé)任公司的股份交付

有限公司的股份在現(xiàn)行公司法中的用語(yǔ)是股東的“出資額”。有限公司成立后，應(yīng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書的性質(zhì)是證書而不是有價(jià)證券，[27]因此，現(xiàn)在很少有學(xué)者主張有限公司的股份交付應(yīng)以出資證明書的交付為標(biāo)志。學(xué)者們討論的焦點(diǎn)集中于是以股東名冊(cè)登記變更為準(zhǔn)還是以工商登記變更為準(zhǔn)。有限公司的股份交付應(yīng)該把股東名冊(cè)的變更登記和公司變更登記結(jié)合起來(lái)，即采取股東名冊(cè)登記生效主義和工商登記對(duì)抗（第三人）主義的結(jié)合。具體來(lái)說就是分兩種情況：第一，對(duì)出讓人、受讓人和公司法人來(lái)說，認(rèn)定股份交付宜以股東名冊(cè)變更為標(biāo)志，但股東名冊(cè)變更效力不能及于第三人。這可以從臺(tái)灣公司法第 165條規(guī)定得到啟示。該條規(guī)定為：“股份之轉(zhuǎn)讓，非將受讓人之姓名或名稱及住所或居所，記載于公司股東名簿，不得以其轉(zhuǎn)讓對(duì)抗公司?！盵28]這一規(guī)定實(shí)際意味著，股份轉(zhuǎn)讓的事實(shí)只要記載于股東名冊(cè)，對(duì)出讓人、受讓人和公司都將產(chǎn)生轉(zhuǎn)讓的效力。也即股東名冊(cè)的記載是我們討論的股份交付的標(biāo)志。公司實(shí)踐中，如果出現(xiàn)公司未置備股東名冊(cè)，或者因股東名冊(cè)登記管理不規(guī)范，未及時(shí)將出資人或者受讓人記載于股東名冊(cè)的情況，法律規(guī)定可以視同為公司名冊(cè)變更。

第二，對(duì)第三人來(lái)說，認(rèn)定股份交付應(yīng)當(dāng)以工商登記變更為標(biāo)志。其所以不以股東名冊(cè)變更作為標(biāo)志，是因?yàn)楣蓶|名冊(cè)從性質(zhì)上只能是公司的內(nèi)部文件，對(duì)股份轉(zhuǎn)讓這一需要履行物權(quán)公示程序的法律行為來(lái)說，其公示的效力只能及于公司內(nèi)部，如果將其擴(kuò)展到公司外部的第三人，相對(duì)于公司內(nèi)部的出讓人和受讓人及公司法人，就明顯存在著“信息不對(duì)稱”的不公平現(xiàn)象。而工商登記變更具有面對(duì)社會(huì)的公示力和公信力，而且也是股份轉(zhuǎn)讓必須履行的法律程序，以其作為對(duì)公司以外的第三人認(rèn)定股份交付的標(biāo)志，不僅督促當(dāng)事人依法及時(shí)履行股份轉(zhuǎn)讓必須的程序，而且能夠更好地體現(xiàn)公平公正的法律精神。這一認(rèn)識(shí)也來(lái)自于臺(tái)灣公司法的啟示。只是該法第12條采取了另一種表述方式，即：“公司設(shè)立登記后，有應(yīng)登記之事項(xiàng)而不登記，或已登記之事項(xiàng)有變更而不為變更之登記者，不得以其事項(xiàng)對(duì)抗第三人?！币陨蠈?duì)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓中股份交付的分析完全適用于有限公司股權(quán)質(zhì)押。 股

股東名冊(cè)是確定形式上的股東資格的依據(jù)，股東名冊(cè)上記載的股東“在與公司的關(guān)系中”視為股東。股權(quán)受讓人受讓股權(quán)后如果沒有在股東名冊(cè)上辦理變更登記的，不得對(duì)抗公司，已如上述。由此可見，股東名冊(cè)的變更登記對(duì)股權(quán)的轉(zhuǎn)讓人和受讓人的利益有著至關(guān)重要的影響。本部分就將對(duì)與股東名冊(cè)的變更登記相關(guān)的問題進(jìn)行研究。

1、含義及宗旨

股東名冊(cè)的變更登記有廣義和狹義之分。狹義的股東名冊(cè)變更登記，僅指股權(quán)發(fā)生變動(dòng)的情況下進(jìn)行的股東名冊(cè)的變更登記。廣義的股東名冊(cè)變更登記，是指對(duì)股東名冊(cè)上的任一記載事項(xiàng)的變更，包括在保持股東同一性的基礎(chǔ)上進(jìn)行的，股東住所的變更、轉(zhuǎn)移，股東改名等為理由的變更登記。本文僅討論狹義的股東名冊(cè)變更登記，即外國(guó)公司法上的所謂名義更換。

股東名冊(cè)變更登記制度的宗旨在于，更加穩(wěn)定的維持、管理股東和公司之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，為公司社團(tuán)性的事務(wù)處理提供方便。因?yàn)樵诠蓶|人數(shù)眾多、股權(quán)不斷發(fā)生變動(dòng)的公司中，如果沒有股東名冊(cè)及其變更登記制度，公司將很難處理其與股東之間的關(guān)系。

2、名義更換的程序

（1）請(qǐng)求權(quán)人

請(qǐng)求名義更換的請(qǐng)求權(quán)人因公司類型的不同而有所不同。在上市公司和按規(guī)定股份已經(jīng)托管的股份公司中，股東名冊(cè)的變更登記由證券登記結(jié)算公司或托管機(jī)構(gòu)在辦理過戶登記時(shí)同時(shí)完成，股權(quán)受讓人無(wú)須再向公司申請(qǐng)名義更換，就享有形式上的股東資格。股份未托管但已發(fā)行記名股票的股份公司，記名股票的受讓人可以單獨(dú)請(qǐng)求名義更換，理由在于股票占有的權(quán)利推定效力，即持有股票者無(wú)須證明自己是真實(shí)的權(quán)利人就可以被推定為合法的權(quán)利人。而有限公司和既未托管股份也未發(fā)行股票的股份公司，則需要股權(quán)轉(zhuǎn)讓人和受讓人一同申請(qǐng)名義更換。有限公司在股東名冊(cè)上更換名義后，尚須變更工商登記，而申請(qǐng)變更工商登記的義務(wù)按照《公司登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定須由公司承擔(dān)。

（2）須提交的材料

記名股票的持有人請(qǐng)求名義更換時(shí)，僅須向公司提示股票即可，無(wú)須向公司證明取得股票的原因。但是，通過繼承、合并等原因取得股權(quán)者可以不提示股票，而通過證明權(quán)利承繼的事實(shí)就可申請(qǐng)名義更換。還有，喪失股票者可以除權(quán)判決書來(lái)代替股票的提示。有限公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓如果是股東之間的轉(zhuǎn)讓，由轉(zhuǎn)讓人和受讓人共同申請(qǐng)辦理即可，無(wú)須其他證明材料；但是如果向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，則須提供全體股東過半數(shù)同意的證明和其他股東放棄優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的證明。因繼承取得有限公司股權(quán)的，須提供繼承事實(shí)的證明，公司章程另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

（3）公司的審查與登記

依據(jù)股票占有的權(quán)利推定效力，股票的占有人即被推定為合法的持有人。公司如果不能證明持有股票的人為非真實(shí)權(quán)利人，就不能拒絕更換名義。公司只審查股票本身的真?zhèn)?，而沒有義務(wù)調(diào)查持有股票者是否為真實(shí)的權(quán)利人。即使公司為無(wú)權(quán)利人辦理了名義更換，只要公司無(wú)惡意或者重大過失，就可以免責(zé)。相反，公司以不當(dāng)?shù)睦碛删芙^更換名義時(shí)，就應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，并處以罰款等行政制裁。同時(shí)，依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則，被不正當(dāng)?shù)木芙^名義更換的股份取得者仍然取得形式上的股東資格，可對(duì)公司行使股東權(quán)。有限公司在進(jìn)行名義更換時(shí)，公司也不對(duì)當(dāng)事人的股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，公司無(wú)正當(dāng)理由同樣不能拒絕名義更換。

3、名義更換的效果

股權(quán)受讓人等股權(quán)的取得者，通過股東名冊(cè)的變更登記，即取得形式上的股東資格，可以對(duì)公司行使股東權(quán)。公司也應(yīng)該將名義更換后的股東名冊(cè)上的股東視為其股東，向其發(fā)放股息，派發(fā)新股，發(fā)出會(huì)議通知等。公司在為這些行為時(shí)，如果沒有惡意或重大過失，即使股東名冊(cè)上的股東并非實(shí)際上的股東，公司也可以免責(zé)。但是，如前所述，股東名冊(cè)僅具有權(quán)利推定效力，而沒有最終決定股權(quán)歸屬的效力，因此，即使進(jìn)行名義更換也并非產(chǎn)生無(wú)權(quán)利者變成股東的設(shè)權(quán)性效力。

4、未更換名義的股東的地位

依據(jù)股東名冊(cè)的對(duì)抗效力，股權(quán)的受讓人如未進(jìn)行名義更換，則不具有形式上的股東資格，不得對(duì)公司主張股東權(quán)。同時(shí)，即使受讓人未進(jìn)行名義更換，受讓人仍具有實(shí)質(zhì)上的股東資格，在與公司以外的第三人的關(guān)系中可以主張股東權(quán)，前已述及。本部分主要討論兩個(gè)問題。一是公司能否將未進(jìn)行名義更換的股份受讓人視為股東，二是受讓人受讓股份后進(jìn)行名義更換前，股東名冊(cè)上的股東（轉(zhuǎn)讓人）行使股東權(quán)而接受盈余分配或者認(rèn)購(gòu)新股等利益時(shí)，該利益應(yīng)屬于誰(shuí)。

公司能否將未進(jìn)行名義更換的股份受讓人視為股東？國(guó)內(nèi)學(xué)者鮮有論及。韓國(guó)公司法中有兩種針鋒相對(duì)的學(xué)說，即片面約束說和雙方約束說。片面約束說認(rèn)為，股東名冊(cè)的對(duì)抗效力僅指，未進(jìn)行名義更換的受讓人不得向公司主張自己為股東，但是，如果公司自愿承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，將未進(jìn)行名義更換的受讓人視為股東，是可以允許的。雙方約束說則認(rèn)為，不僅未進(jìn)行名義更換的股東不能主張自己為股東，而且公司也不能認(rèn)定其為股東。雙方約束說更為合理，理由是：首先，從股東平等原則出發(fā)，如果允許公司將某一實(shí)際股東視為股東，則公司就必須將其他所有的實(shí)際股東都視為股東來(lái)處理，而這在股東人數(shù)眾多的公司中很難實(shí)現(xiàn)。其次，名義更換的程序非常簡(jiǎn)單，如果實(shí)際股東怠于名義更換，那么法律對(duì)怠于行使自己權(quán)利的人沒有加以特別保護(hù)的必要。再次，法律賦予股東名冊(cè)以對(duì)抗效力，并不是只考慮公司的股東事務(wù)的方便，而是劃一處理多數(shù)人的利害關(guān)系相互交叉的公司法律關(guān)系之意思更強(qiáng)一些。

因此，為了維持以公司為中心的法律關(guān)系的全部利害關(guān)系人的利益，穩(wěn)定團(tuán)體法律關(guān)系，公司不能單方面放棄股東名冊(cè)的對(duì)抗效力。最后，雙方約束說在比較法上也有明確的依據(jù)，例如德國(guó)《股份公司法》第67條規(guī)定：“在與公司的關(guān)系上，只能將股東名冊(cè)上記載的股東視為股東?！备鶕?jù)這個(gè)規(guī)定，即使公司知道股東名冊(cè)上的股東與實(shí)際股東不一致，也只能承認(rèn)股東名冊(cè)上的股東的股東權(quán)，而不是相反?；谏鲜隼碛?，筆者認(rèn)為，我國(guó)公司法對(duì)股東名冊(cè)的對(duì)抗效力也應(yīng)采雙方約束說。

受讓人受讓股份后進(jìn)行名義更換前，股東名冊(cè)上的股東（轉(zhuǎn)讓人）行使股東權(quán)而接受盈余分配或者認(rèn)購(gòu)新股等利益時(shí)，該利益應(yīng)屬于誰(shuí)？對(duì)于這個(gè)問題，國(guó)內(nèi)外學(xué)者的意見非常一致，即認(rèn)為應(yīng)該分別考慮與公司的關(guān)系中誰(shuí)可以取得利益，和與轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人之間的關(guān)系上誰(shuí)為利益的實(shí)際享有者。在與公司的關(guān)系上，由轉(zhuǎn)讓人取得利益符合股東名冊(cè)的權(quán)利推定效力。但是，在轉(zhuǎn)讓當(dāng)事人之間，不管是否進(jìn)行了名義更換，既然股權(quán)已經(jīng)移轉(zhuǎn)至受讓人，其利益也應(yīng)歸屬于受讓人。所以，在轉(zhuǎn)讓人已經(jīng)從公司取得了盈余分配或者認(rèn)購(gòu)新股等利益時(shí)，實(shí)際股東即股權(quán)受讓人可以要求其退還。至于其請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，則有不當(dāng)?shù)美f，準(zhǔn)無(wú)因管理說等，不一而足。

1、股東名冊(cè)的封閉和股權(quán)登記日

股東名冊(cè)上的記載隨著股權(quán)的轉(zhuǎn)讓而處于不斷的變化之中。而公司在召開股東大會(huì)或者決定盈余分配時(shí)，必須保持公司股東的確定性，以便股東大會(huì)得以順利召開，分配方案得以確定并順利實(shí)施。股東名冊(cè)的封閉和股權(quán)登記日制度就是保持公司股東確定性的兩種方法，在此一并討論。所謂股東名冊(cè)的封閉，是指公司為確定得參加股東大會(huì)的人選，或者其他可行使股東權(quán)或質(zhì)權(quán)的權(quán)利人，而在一定期間停止股東名冊(cè)的記載。所謂股權(quán)登記日，是指公司為確定得參加股東大會(huì)的人選，或者其他可行使股東權(quán)或質(zhì)權(quán)的權(quán)利人而規(guī)定的“某個(gè)日期”，股權(quán)登記日結(jié)束時(shí)的在冊(cè)股東為公司股東。

各國(guó)一般都有股東名冊(cè)的封閉和股權(quán)登記日的規(guī)定。例如《日本商法典》第224之3規(guī)定：“公司為確定可行使表決權(quán)、接受分配及其他可作為股東或質(zhì)權(quán)人行使權(quán)利的人，可以在一定的期間內(nèi)不變更股東名冊(cè)的記載，或者把在一定期日記載于股東名冊(cè)的股東或者質(zhì)權(quán)人視為可以行使其權(quán)利的股東或者質(zhì)權(quán)人?！薄俄n國(guó)商法典》第354條作了與《日本商法典》第224之3完全相同的規(guī)定?？疾烊毡竞晚n國(guó)商法典的規(guī)定，我們可以發(fā)現(xiàn)有兩個(gè)特點(diǎn)：一是兩國(guó)都同時(shí)規(guī)定了股東名冊(cè)封閉和股權(quán)登記日制度，任由公司選用或者合并適用；二是該兩國(guó)關(guān)于股東名冊(cè)的封閉和股權(quán)登記日制度都不是強(qiáng)制實(shí)行的，其用語(yǔ)是“可以”。

我國(guó)現(xiàn)行公司法第145條第3款規(guī)定：“股東大會(huì)召開前30天內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行前款規(guī)定的股東名冊(cè)的變更登記?！薄豆痉ㄐ薷母濉穼?duì)本款未作任何修改。分析我國(guó)公司法的規(guī)定，我們可以發(fā)現(xiàn)兩個(gè)不同于其他國(guó)家的特征：一是我國(guó)公司法只規(guī)定了兩種情況下股東名冊(cè)的封閉，而未規(guī)定股權(quán)登記日制度；二是我國(guó)公司法強(qiáng)制規(guī)定不得進(jìn)行股東名冊(cè)的變更登記，其用語(yǔ)是“不得”。我國(guó)現(xiàn)行公司法的規(guī)定不妥，理由是：①我國(guó)公司法只規(guī)定股東名冊(cè)封閉而不規(guī)定股權(quán)登記日的做法與上市公司的實(shí)際情況不符。因?yàn)?，上市公司中，讓股份在?huì)前較長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)不經(jīng)登記地轉(zhuǎn)讓，是完全不切實(shí)際的。中國(guó)證監(jiān)會(huì)發(fā)布的《上市公司章程指引》第34條也規(guī)定：“公司召開股東大會(huì)、分配股利、清算及從事其他需要確認(rèn)股權(quán)的行為時(shí),由董事會(huì)決定某一日為股權(quán)登記日，股權(quán)登記日結(jié)束時(shí)的在冊(cè)股東為公司股東?！笨梢姽緦?shí)踐中，上市公司通常采用的恰恰不是股東名冊(cè)封閉，而是股權(quán)登記日的辦法。②公司法的這種規(guī)定是沒有認(rèn)識(shí)到股權(quán)登記日制度優(yōu)點(diǎn)的結(jié)果，且與比較法上的發(fā)展趨勢(shì)背道而馳。股權(quán)登記日制度與股東名冊(cè)封閉制度相比，有不停止股東名冊(cè)上記載也能確定股東的優(yōu)點(diǎn)。美國(guó)舊的《示范公司法》同時(shí)規(guī)定了股東名冊(cè)封閉制度和股權(quán)登記日制度，但在修法時(shí)考慮到股權(quán)登記日的做法更簡(jiǎn)便，因此《示范公司法修訂本》只規(guī)定了股權(quán)登記日制度而沒有再規(guī)定股東名冊(cè)的封閉。③我國(guó)現(xiàn)行公司法用強(qiáng)制性規(guī)范規(guī)定股東名冊(cè)封閉和股權(quán)登記日制度，干涉了公司的營(yíng)業(yè)自由，在比較法上的依據(jù)也不足。綜上理由，我國(guó)公司法應(yīng)當(dāng)參照日本和韓國(guó)的規(guī)定，同時(shí)對(duì)股東名冊(cè)封閉和股權(quán)登記日制度作出規(guī)定，并由公司自行選擇，法律不作強(qiáng)制規(guī)定。甚至也可以直接向美國(guó)《示范公司法修訂本》靠攏，僅規(guī)定股權(quán)登記日制度。

2、股東名冊(cè)的查閱

股東名冊(cè)查閱制度在公司法中意義重大。例如查閱證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)或股權(quán)托管機(jī)構(gòu)制作的股東名冊(cè)可以確定股權(quán)歸屬及變動(dòng)等信息；而股東查閱公司制作的股東名冊(cè)則可以獲悉其他股東的姓名、名稱和住所，這樣股東才可以與其他股東共商公司經(jīng)營(yíng)事務(wù)，例如請(qǐng)求征集委托書、討論派生訴訟、討論管理層提出的建議，等等。股東名冊(cè)查閱制度的內(nèi)容應(yīng)區(qū)別不同的股東名冊(cè)置備主體而作相應(yīng)的規(guī)定。置備股東名冊(cè)的主體不同，股東名冊(cè)查閱制度的內(nèi)容也應(yīng)有別。對(duì)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和股權(quán)托管機(jī)構(gòu)制作的股東名冊(cè)而言，因?yàn)檫@兩個(gè)機(jī)構(gòu)的登記是股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押等權(quán)利變動(dòng)的生效要件。一經(jīng)登記，即發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押的法律后果，并且具有對(duì)抗第三人的效力。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和股權(quán)托管機(jī)構(gòu)的登記實(shí)際上就是股權(quán)變動(dòng)的公示方式，因此，由這兩個(gè)機(jī)構(gòu)置備的反映股權(quán)登記狀況的股東名冊(cè)理應(yīng)向社會(huì)不特定的人公開。任何人只須向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)和股權(quán)托管機(jī)構(gòu)繳付必要的費(fèi)用，就可查閱這兩個(gè)機(jī)構(gòu)置備的股東名冊(cè)，且無(wú)須說明理由。工商行政管理部門制作的反映有限公司股權(quán)狀況的文件，也是有限公司股權(quán)變動(dòng)的公示方式，應(yīng)向社會(huì)不特定的人公開，自不待言。

公司置備的股東名冊(cè)的法律效力與其他主體置備的股東名冊(cè)的法律效力，有著很大的不同。其他主體置備的股東名冊(cè)有對(duì)抗第三人的效力，而公司置備的股東名冊(cè)雖然具有前文所述的三種效力，但是這三種效力都僅及于公司和股東（包括名義上的股東和實(shí)質(zhì)上的股東）之間，而不具有對(duì)抗第三人的效力，因此公司置備的股東名冊(cè)不是股權(quán)變動(dòng)的公示方式。正因?yàn)椴煌黧w置備的股東名冊(cè)的法律效力不同，對(duì)股東名冊(cè)的查閱制度也應(yīng)有所不同。從比較法上來(lái)看，關(guān)于公司置備的股東名冊(cè)的查閱制度，有兩種立法例：一種是以韓國(guó)和日本為代表，規(guī)定股東及公司債權(quán)人在營(yíng)業(yè)時(shí)間內(nèi)隨時(shí)可以請(qǐng)求閱覽或者謄寫股東名冊(cè)或者其復(fù)本。其特點(diǎn)是：①查閱主體僅限于股東和公司債權(quán)人；②股東和公司債權(quán)人查閱股東名冊(cè)無(wú)須說明查閱目的或者其正當(dāng)性。另一種是以美國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣為代表，例如臺(tái)灣《公司法》第210規(guī)定規(guī)定，股東及公司之債權(quán)人得檢具利害關(guān)系證明文件，指定范圍，隨時(shí)請(qǐng)求查閱或抄錄股東名冊(cè)。其特點(diǎn)是：①對(duì)查閱主體也進(jìn)行了限定②查閱股東名冊(cè)須檢具利害關(guān)系證明文件，即須有正當(dāng)目的。這兩種立法模式，都突出了公司置備的股東名冊(cè)和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)置備的股東名冊(cè)的區(qū)別，具有合理性。但是比較而言，第二種模式更具有合理性。因?yàn)楣臼且誀I(yíng)利為目的的企業(yè)法人，有其正常的業(yè)務(wù)內(nèi)容，如果不加限制的允許股東和公司債權(quán)人查閱股東名冊(cè)，公司可能會(huì)因?yàn)楣蓶|或者債權(quán)人惡意的或者不正當(dāng)?shù)牟殚喍豢捌鋽_。因此，我國(guó)公司法應(yīng)該采取第二種立法模式。

我國(guó)現(xiàn)行公司法第101條規(guī)定，股份公司應(yīng)當(dāng)將股東名冊(cè)置備于本公司，但是沒有對(duì)股東名冊(cè)的查閱制度作出規(guī)定?！豆痉ㄐ薷母濉酚兴倪M(jìn)，規(guī)定了“股東有權(quán)查閱股東名冊(cè)”，但也僅僅是這么簡(jiǎn)單的一句話而已，離完善的股東名冊(cè)查閱制度仍相去甚遠(yuǎn)。因此，此次公司法修改仍須參照臺(tái)灣公司法的規(guī)定，對(duì)股東名冊(cè)查閱制度作進(jìn)一步的完善。