分立是指一個(gè)企業(yè)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定,分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上的企業(yè)的法律行為。

企業(yè)分立是母公司在子公司中所擁有的股份按比例分配給母公司的股東,形成與母公司股東相同的新公司,從而在法律上和組織上將子公司從母公司中分立出來。

企業(yè)分立的司法解釋

第十二條債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán),企業(yè)分立時(shí)對原企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)有約定,并經(jīng)債權(quán)人認(rèn)可的,按照當(dāng)事人的約定處理;企業(yè)分立時(shí)對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)沒有約定或者約定不明,或者雖然有約定但債權(quán)人不予認(rèn)可的,分立后的企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。

第十三條分立的企業(yè)在承擔(dān)連帶責(zé)任后,各分立的企業(yè)間對原企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有約定的,按照約定處理;沒有約定或者約定不明的,根據(jù)企業(yè)分立時(shí)的資產(chǎn)比例分擔(dān)。

1．公司分立是在原有公司基礎(chǔ)上的“一分為二”或“一分為多”，它與公司合并恰好是反向操作，既不是“轉(zhuǎn)投資”設(shè)立子公司或參股公司的行為，也不是為拓展經(jīng)營而設(shè)立分公司的行為。原公司與分立后的公司之間、分立后公司相互之間，既無公司內(nèi)部的總公司與分公司的管理關(guān)系，也不是企業(yè)集團(tuán)中成員相互間控股或參股的關(guān)系，而是彼此完全獨(dú)立的法人關(guān)系。

2．公司分立是公司組織法定變更的一種特殊形式。公司的分立不是公司的完全解散，無論是新設(shè)分立還是派生分立，均無須經(jīng)過清算程序而實(shí)現(xiàn)在原公司基礎(chǔ)上成立兩個(gè)或兩個(gè)以上公司。在這個(gè)意義上，公司分立是法律設(shè)計(jì)的一種簡化程序，使公司在無須消滅的情況下實(shí)現(xiàn)“一分為二”或“一分為多”，因此，公司分立是公司組織法定變更的特殊形式。

3．公司分立是依照法定的條件和程序來進(jìn)行的行為。由于公司分立將會引起分立前公司主體和權(quán)利義務(wù)的變更，而且也必然涉及相關(guān)主體的利益，為了保護(hù)各方主體利益，分立行為必須嚴(yán)格依照公司法所規(guī)定的條件和程序來進(jìn)行。

公司分立以原有公司法人資格是否消滅為標(biāo)準(zhǔn)，可分為新設(shè)分立和派生分立兩種。

1、新設(shè)分立。

新設(shè)分立，又稱解散分立。指一個(gè)公司將其全部財(cái)產(chǎn)分割，解散原公司，并分別歸入兩個(gè)或兩個(gè)以上新公司中的行為。在新設(shè)分立中，原公司的財(cái)產(chǎn)按照各個(gè)新成立的公司的性質(zhì)、宗旨、業(yè)務(wù)范圍進(jìn)行重新分配組合。同時(shí)原公司解散，債權(quán)、債務(wù)由新設(shè)立的公司分別承受。新設(shè)分立，是以原有公司的法人資格消滅為前提，成立新公司。

2、派生分立。

派生分立，又稱存續(xù)分立。是指一個(gè)公司將一部分財(cái)產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為。在存續(xù)分立中，原公司繼續(xù)存在，原公司的債權(quán)債務(wù)可由原公司與新公司分別承擔(dān)，也可按協(xié)議由原公司獨(dú)立承擔(dān)。新公司取得法人資格，原公司也繼續(xù)保留法人資格。

與公司合并一樣，分立也屬于公司的重大法律行為，必須嚴(yán)格依照法律規(guī)定的程序進(jìn)行。

1．董事會擬訂分立方案報(bào)股東大會作出決議。公司分立方案由董事會擬訂并提交股東大會討論決定；股東大會作出分立決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

2．由分立各方，即原公司股東就分立的有關(guān)具體事項(xiàng)訂立協(xié)議。

3．依法辦理有關(guān)審批手續(xù)。股份有限公司分立，必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準(zhǔn)。

4．處理債權(quán)、債務(wù)等各項(xiàng)分立事宜。包括由原公司編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單，并自股東大會作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上至少公告3次。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告起90日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。

5．依法辦理變更登記手續(xù)。因分立而存續(xù)的公司，其登記事項(xiàng)發(fā)生變化的，應(yīng)當(dāng)申請變更登記；因分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請注銷登記；因分立而新設(shè)立的公司，應(yīng)當(dāng)申請?jiān)O(shè)立登記。公司應(yīng)當(dāng)自分立決議或者決定作出之日起90日后申請登記。

公司分立作為一種法律行為，分立成功必然要引起一系列的法律后果，主要有：

1．公司主體的變化，涉及公司的解散、變更和新設(shè)。在新設(shè)分立形式中，原公司解散，新公司設(shè)立。在派生分立形式中，原公司存續(xù)，但主體因股東、注冊資本等發(fā)生變化而必須進(jìn)行變更，新公司設(shè)立。

2．股東身份及持股額的變化。由于公司的“一分為二”或“一分為多”，股東的身份也可能隨之發(fā)生變化，即由原公司的股東變成了新公司的股東。就留在原公司的股東而言，雖然股東身份沒有變化，但在原公司的持股份額卻可能發(fā)生變化。由于公司分立一般要導(dǎo)致原公司規(guī)模的縮小，因此，隨著股東和公司注冊資本的減少，剩余股東對公司持股份額必然會有所增加。

3．債權(quán)債務(wù)的變化。隨著公司的分立，原公司承受的債權(quán)債務(wù)也將因分割而變化成為兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的債權(quán)債務(wù)。

社會生產(chǎn)的分工會導(dǎo)致企業(yè)的分立。企業(yè)的分立可以兩個(gè)方面來探悉有利之處:一是企業(yè)分立有利于發(fā)揮生產(chǎn)專業(yè)化、職能化的優(yōu)勢,促進(jìn)企業(yè)生產(chǎn)能力的提高;二是企業(yè)分立又能有效地進(jìn)行納稅籌劃,減輕企業(yè)的稅負(fù)。這是通常所說的“一加一大于二”的逆向應(yīng)用。所以,企業(yè)分立的籌劃活動(dòng)對企業(yè)的生存發(fā)展關(guān)系重大。此處所介紹的籌劃則主要是指納稅籌劃。

企業(yè)分立是指依照法律規(guī)定,將一個(gè)企業(yè)分化成為兩個(gè)或兩個(gè)以上新企業(yè)的法律行為。這里需要著重解釋的是企業(yè)分立絕非企業(yè)簡單的“分家單過”,原企業(yè)一般不會完全消失于企業(yè)分立過程中。其分立途徑有多種,如在原企業(yè)基礎(chǔ)上完全新建兩家或多家新企業(yè),原企業(yè)母體上分離出一部分組成新企業(yè)等。

由此可知,企業(yè)分立只是原企業(yè)在發(fā)展過程中的變動(dòng)情況,企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營仍是延續(xù)的,這就是企業(yè)分立納稅籌劃的存在依據(jù)之一。

另外,企業(yè)分立使原企業(yè)在形式上面發(fā)生變化,按稅法規(guī)定:分立的企業(yè)按各自適用的稅收規(guī)定納稅。所以,企業(yè)分立又會使分立后的企業(yè)所承受的稅負(fù)有別于原企業(yè),這樣,為企業(yè)分立的納稅籌劃提供了另一個(gè)存在依據(jù)。

我國企業(yè)分立的納稅籌劃主要體現(xiàn)在兩類稅種上面:一類是所得稅,另一類是流轉(zhuǎn)稅。我國稅法中有一條常用原則,即在稅率適用界線模糊時(shí),一般都是從高適用稅率。低稅環(huán)節(jié)征收高稅,當(dāng)然對企業(yè)發(fā)展不利。

企業(yè)分立的納稅籌劃理論依據(jù)有兩條:一條是減少企業(yè)所得稅。在累進(jìn)稅率條件下,通過分立使原本適用高稅率的一個(gè)企業(yè),分解成兩個(gè)甚至更多個(gè)新企業(yè),單個(gè)新企業(yè)應(yīng)納所得額大大減少,于是所適用的稅率也就相對較低,從而使分立企業(yè)的總體稅收負(fù)擔(dān)低于分立前的企業(yè)。另一條是減少流轉(zhuǎn)稅。將特定的產(chǎn)品生產(chǎn)歸于單獨(dú)的生產(chǎn)企業(yè),避免因模糊核算而從高適用稅率,這樣就使得企業(yè)的稅負(fù)減少。

例如,甲企業(yè)是一家制藥廠,兼營生產(chǎn)免稅的精神藥品等項(xiàng)目。該廠某年應(yīng)納稅所得額為12萬元,其中藥品及用具等項(xiàng)目占所得額中的2.5萬元。那么甲企業(yè)應(yīng)如何進(jìn)行納稅籌劃呢?

正確的做法是將生產(chǎn)經(jīng)營精神藥品及用具的部門分立出來設(shè)立新企業(yè)。從所得稅角度來講,兩家分立的新企業(yè),一家應(yīng)稅所得額為9.5萬元,另一家則為2.5萬元,按各自適用適率計(jì)算出應(yīng)納稅額共計(jì)只有3.015萬元,而分立前應(yīng)納稅額為3.96萬元。稅負(fù)的差別就在于分立企業(yè)單獨(dú)的應(yīng)稅所得額減少了,稅率降低了。再以增值稅角度看,甲企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營免稅項(xiàng)目,在計(jì)征增值稅時(shí)往往會因?yàn)槲?a href="/wiki/%E7%8B%AC%E7%AB%8B%E6%A0%B8%E7%AE%97" title="獨(dú)立核算">獨(dú)立核算等問題而一并征收增值稅,于是免稅項(xiàng)目便沒有享受到應(yīng)有的稅收優(yōu)惠待遇,這于企業(yè)來講是極為不利的。當(dāng)免稅項(xiàng)目的生產(chǎn)部門分立出來成立新企業(yè)后,必然要求進(jìn)行獨(dú)立核算,這樣免稅項(xiàng)目的產(chǎn)品便不用再因“從高適用稅率”而繳納增值稅了。該案例中,企業(yè)分立的納稅籌劃對所得稅和增值稅減負(fù)都有好處。

剝離與分立的動(dòng)因:

(1)適應(yīng)經(jīng)營環(huán)境變化,調(diào)整經(jīng)營戰(zhàn)略;

(2)提高管理效率;

(3)謀求管理激勵(lì);

(4)提高資源利益效率;

(5)彌補(bǔ)并購決策失誤或成為并購決策的一部分;

(6)獲取稅收或管制方面的收益。剝離出售的超額收益率在1%～2%之間,而分立產(chǎn)生的超額收益率為2%～3%之間。

企業(yè)投資與企業(yè)分立既有聯(lián)系又有區(qū)別。二者的聯(lián)系表現(xiàn)在,企業(yè)分立和企業(yè)投資都要從原企業(yè)分離出一部分財(cái)產(chǎn)。

1.最終產(chǎn)權(quán)的歸屬不同

企業(yè)投資后,其分離出的財(cái)產(chǎn)或者最終產(chǎn)權(quán)仍然歸屬于企業(yè);而企業(yè)分立后,分立雙方相互之間不再有財(cái)產(chǎn)上的聯(lián)系。

2.權(quán)益性質(zhì)不同

企業(yè)投資后,企業(yè)對被投資企業(yè)享有的是債權(quán)或者股權(quán),其享有的權(quán)益屬于債權(quán)或者股權(quán)所具有的財(cái)產(chǎn)權(quán)益;而企業(yè)分立后,相互之間并不存在債權(quán)和股權(quán)權(quán)益。

3.對外責(zé)任承擔(dān)不同

企業(yè)投資后,投資主體或者對被投資企業(yè)享有債權(quán),具有債權(quán)人的地位;或者享有股權(quán),并以出資額為限對外承擔(dān)有限責(zé)任;或者設(shè)立獨(dú)資子公司,由子公司對外承擔(dān)民事責(zé)任。

企業(yè)分立后,分立后的企業(yè)對外債務(wù)承擔(dān)的是連帶責(zé)任。

隨著我國企業(yè)產(chǎn)權(quán)重組行為的日益頻繁、規(guī)范,通過企業(yè)分立來進(jìn)行稅收籌劃不失為一種很好的選擇。稅法規(guī)定,分立后的新企業(yè)將作為獨(dú)立的納稅主體按各自所適應(yīng)的稅收規(guī)定進(jìn)行納稅。這就為企業(yè)通過分立進(jìn)行稅收籌劃提供了一定的空間。