強(qiáng)制清算是指公司因違法行為被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉而進(jìn)行的清算，或因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被法院宣布破產(chǎn)而進(jìn)行的清算。

強(qiáng)制清算價(jià)格是指資產(chǎn)所有者在短期內(nèi)就會(huì)失去對(duì)資產(chǎn)的控制和支配權(quán)，按快速迫售變現(xiàn)的辦法清償債務(wù)。這種強(qiáng)制既有來自法律和合同的強(qiáng)制約束力要求變現(xiàn)清償?shù)膲毫?，又有快速變現(xiàn)的時(shí)間壓力。在快速變現(xiàn)條件下，資產(chǎn)公平市場(chǎng)是不存在的，因而，強(qiáng)制清算價(jià)格與現(xiàn)行市價(jià)有很大的數(shù)量差距。

公司解散后必須進(jìn)行清算，這是《公司法》規(guī)定的一個(gè)法定程序，其中，破產(chǎn)清算由人民法院依法成立清算組進(jìn)行清算。公司《章程》規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司《章程》規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)而解散的公司，或者股東會(huì)決議解散公司時(shí)，公司的組織機(jī)構(gòu)是建全的，運(yùn)轉(zhuǎn)也是正常的，公司的權(quán)力機(jī)關(guān)有能力、也有可能成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算，債權(quán)人也有權(quán)申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。但是，不排除公司的權(quán)力機(jī)關(guān)故意不成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算、債權(quán)人不申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算的情形。

公司被行政機(jī)關(guān)依法責(zé)令解散的清算，《公司法》只規(guī)定了一種途徑，即在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。前已述及，這一規(guī)定不具備可操作性，公司的清算難以進(jìn)行，為了解決這一問題，應(yīng)當(dāng)建立公司強(qiáng)制清算的法律制度。

公司自行決定解散和被行政機(jī)關(guān)依法責(zé)令解散的，應(yīng)當(dāng)從法律規(guī)范上確定必須進(jìn)行清算。清算的基本條件是成立清算組，只有成立清算組，才能啟動(dòng)清算程序。清算組如何成立，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司類型分別確定，有限責(zé)任公司由于股東人員不多，股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)，清算組應(yīng)由股東會(huì)決議成立。股份有限公司由于股東人數(shù)眾多，召開股東大會(huì)或股東代表大會(huì)難度大，清算組可以考慮由董事會(huì)決議成立。

清算組成員不應(yīng)當(dāng)限定在《公司法》規(guī)定的范圍內(nèi)，除《公司法》規(guī)定的有限責(zé)任公司由股東組成，股份有限公司由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成外，還應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)專業(yè)機(jī)構(gòu)人員參加清算組，如資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)的評(píng)估師負(fù)責(zé)對(duì)公司資產(chǎn)進(jìn)行評(píng)估；會(huì)計(jì)師事務(wù)所的會(huì)計(jì)師負(fù)責(zé)公司財(cái)務(wù)帳目的清理；律師事務(wù)所的律師負(fù)責(zé)解決清算中的法律事務(wù)等。法律作出上述規(guī)定，并不意味著有限責(zé)任公司股東和股份有限公司董事就一定會(huì)履行法定義務(wù)，一定會(huì)依法成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算。因此，還應(yīng)當(dāng)規(guī)定不履行法定義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

公司被行政機(jī)關(guān)依法責(zé)令解散后，在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)，有限責(zé)任公司股東會(huì)或股份有限公司董事會(huì)沒有成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，如果債權(quán)人要求公司清償債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由有限責(zé)任公司股東或股份有限公司董事對(duì)清償公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。這樣規(guī)定，有利于強(qiáng)制公司決策層履行清算的法定義務(wù)。有限責(zé)任公司股東和股份有限公司董事都是自然人，由自然人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任是否合法?顯然不合法，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司和股份有限公司股東，都是以自己認(rèn)繳的出資額為限，對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，如果要股東或者董事對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，不符合《公司法》和公司《章程》的規(guī)定。但是，這一說法應(yīng)當(dāng)建立在股東或者董事已經(jīng)依照《公司法》的規(guī)定，履行了法定義務(wù)的基礎(chǔ)上。所以，此問題的答案有兩個(gè)：一是公司解散時(shí)依法進(jìn)行清算，還要由股東或董事對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，當(dāng)然不合法；二是公司解散時(shí)，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)或董事會(huì)成立清算組對(duì)公司進(jìn)行清算，而股東會(huì)或董事會(huì)沒有履行這一法定義務(wù)，由股東會(huì)組成人員股東、或董事會(huì)組成人員董事對(duì)清償公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，則是合法的。這是對(duì)股東或董事不履行法定義務(wù)的懲罰性規(guī)定。

從法理學(xué)上看，法定義務(wù)必須要履行，不履行法定義務(wù)就是不作為的違法行為，就會(huì)帶來相應(yīng)的法律后果，違法者就要為這個(gè)法律后果付出代價(jià)。只有這樣，才能樹立法律的權(quán)威性。

這樣規(guī)定有五個(gè)好處：

一是使公司解散的一個(gè)法定程序——清算得以實(shí)現(xiàn)；

二是保護(hù)公司員工的合法權(quán)益，員工的工資、勞動(dòng)保險(xiǎn)及安置費(fèi)用等有望得到保障；

三是保護(hù)國家利益，如公司欠繳稅款能如數(shù)征收；

四是有效地保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，特別是銀行的大宗貸款就不會(huì)成為不良資產(chǎn)；

五是有效保護(hù)了投資者的合法利益，如公司清償債務(wù)后有剩余財(cái)產(chǎn)，股東可按出資比例分配。

人民法院是公司強(qiáng)制清算的組織者。強(qiáng)制清算是通過公權(quán)力的介入，即由人民法院指定清算組進(jìn)行的清算。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定(二)》(以下簡(jiǎn)稱“公司法解釋二”)的規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)十五日內(nèi)自行組織清算，否則人民法院可以依申請(qǐng)指定清算組進(jìn)行清算。由法院組織強(qiáng)制清算可以建立較為可靠的清算組監(jiān)督機(jī)制，有利于債權(quán)人了解整個(gè)清算程序的進(jìn)展，從而有效地維護(hù)債權(quán)人的利益。同時(shí)，在股東不能自行清算的情況下，也有利于保護(hù)股東的合法權(quán)益。

申請(qǐng)公司強(qiáng)制清算的主體可以是公司的債權(quán)人，在特定情況下也可以是公司股東?！吨腥A人民共和國公司法》第184條規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng)，并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。公司法中僅僅規(guī)定債權(quán)人申請(qǐng)公司清算的權(quán)利，而對(duì)于其他主體包括公司股東是否可以提出清算申請(qǐng)沒有規(guī)定。針對(duì)這個(gè)局限，《公司法解釋二》規(guī)定了“債權(quán)人未提起清算申請(qǐng)，公司股東申請(qǐng)人民法院指定清算組對(duì)公司進(jìn)行清算的，人民法院應(yīng)予受理?！?司法解釋將“債權(quán)人未提出申請(qǐng)”作為公司股東提出清算申請(qǐng)的前提條件，既體現(xiàn)了對(duì)股東權(quán)益的維護(hù)，同時(shí)也平衡了公司、股東以及債權(quán)人三方的利益。

《公司法》對(duì)于強(qiáng)制清算的申請(qǐng)事由僅僅是“公司逾期不成立清算組”，這一規(guī)定較為籠統(tǒng)，范圍也相對(duì)狹窄。公司法解釋二的規(guī)定則擴(kuò)展了強(qiáng)制清算的啟動(dòng)事由：公司解散逾期不成立清算組進(jìn)行清算的；雖然成立清算組但故意拖延清算的；違法清算可能嚴(yán)重?fù)p害債權(quán)人或者股東利益的。

在實(shí)施強(qiáng)制清算時(shí)，清算組成員由人民法院指定，那么什么樣的主體能夠被指定為清算組成員呢?《公司法》對(duì)于人民法院指定清算組的“有關(guān)人員”沒有做出具體規(guī)定。根據(jù)《公司法解釋(二)》的規(guī)定，清算組成員可以由下列人員中產(chǎn)生：

(一)公司股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；

(二)依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)；

(三)依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會(huì)中介機(jī)構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識(shí)并取得

執(zhí)業(yè)資格的人員。如果人民法院指定的清算組成員有違反法律或者行政法規(guī)的行為或嚴(yán)重?fù)p害公司或者債權(quán)人利益的行為，抑或其喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力的情形，法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請(qǐng)，或者依職權(quán)更換清算組成員。

關(guān)于強(qiáng)制清算的期限，《公司法解釋(二)》明確規(guī)定為六個(gè)月，即清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起六個(gè)月內(nèi)清算完畢。在強(qiáng)制清算的情況下，為了更好的保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，法律允許人民法院介入到清算程序之中，清算組成員由法院指定，清算程序的進(jìn)行要受到人民法院的監(jiān)控。雖然法律規(guī)定強(qiáng)制清算的期限一般為六個(gè)月，但也規(guī)定了特殊情況下未能在期限內(nèi)完成清算的，可以向人民法院申請(qǐng)延長期限。對(duì)于延長期限的長短，法律并未做出限制性規(guī)定。

關(guān)于公司強(qiáng)制清算案件的管轄問題。根據(jù)《公司法解釋(二)》第24條的規(guī)定，公司清算案件由公司住所地人民法院管轄?；鶎尤嗣穹ㄔ汗茌牽h、縣級(jí)市或者區(qū)的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件；中級(jí)人民法院管轄地區(qū)、地級(jí)市以上的公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記公司的清算案件。這里的“公司住所地“是指公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，公司辦事機(jī)構(gòu)所在地不明確的，則由其注冊(cè)地人民法院管轄。

《公司法》規(guī)定，公司因破產(chǎn)而解散，可以依法進(jìn)行破產(chǎn)清算。公司自行決定解散時(shí)，在清算過程中，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。如果發(fā)生這種情況，公司決策層可以在作出自行解散公司的決定后，另行作出申請(qǐng)公司破產(chǎn)的決定，這是公司內(nèi)部行為，公司完全有能力也有可能完成這個(gè)行為，使之符合法律規(guī)定。

公司被行政機(jī)關(guān)依法責(zé)令解散，在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，是否可以向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)呢?

《公司法》沒有作出禁止性規(guī)定。法理學(xué)認(rèn)為：法不禁止即允許。這就使被行政機(jī)關(guān)依法責(zé)令解散的公司在清算過程中，發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的情況時(shí)，使清算組處于兩難境地。如果不允許清算組向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)，公司債務(wù)不能清償，債權(quán)人的債權(quán)不能實(shí)現(xiàn)，有可能將清算組列為被告而提起民事訴訟，清算組又沒有償還債務(wù)的能力，如果債權(quán)人纏訟，該如何處理；如果允許清算組向人民法院申請(qǐng)宣告破產(chǎn)，那么這個(gè)公司是破產(chǎn)解散還是因違法行為被責(zé)令解散呢?責(zé)令公司解散，是行政機(jī)關(guān)對(duì)公司的違法行為予以行政處罰的一種具體行政行為，撤消這種具體行政行為只有兩個(gè)途徑，一是行政機(jī)關(guān)自行撤消或由其上級(jí)機(jī)關(guān)予以撤消；二是通過行政訴訟程序由人民法院判決撤消。這是公司的外部行為，公司沒有能力也不可能做到。人民法院如果受理公司清算組的申請(qǐng)并裁定宣告公司破產(chǎn)，那么行政機(jī)關(guān)責(zé)令公司解散的處罰決定又處于何種法律地位呢?

行政機(jī)關(guān)的處罰決定在依法撤消前，具有普遍的約束力，除對(duì)被處罰的公司有約束力外，對(duì)其他行政機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、公民個(gè)人也具有約束力，同樣，對(duì)人民法院也有約束力，例如被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)法人不具有民事訴訟的權(quán)利能力那樣。為了維護(hù)行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法的權(quán)威性，使清算組擺脫兩難境地，可以考慮在《公司法》中增加“允許被行政機(jī)關(guān)依法責(zé)令解散的公司清算組，在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，可以向人民法院申請(qǐng)，準(zhǔn)予清算組適用破產(chǎn)清算程序”的內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)強(qiáng)調(diào)的是，清算組不是向人民法院申請(qǐng)宣告公司破產(chǎn)，而是申請(qǐng)準(zhǔn)予適用破產(chǎn)清算程序，并允許按破產(chǎn)清算的有關(guān)規(guī)定處理公司財(cái)產(chǎn)，清償公司債務(wù)，這樣做，既可以維護(hù)行政機(jī)關(guān)行政執(zhí)法的權(quán)威性，也保護(hù)了債權(quán)人和股東的合法權(quán)益。

根據(jù)公司法的規(guī)定，公司股東僅以其出資為限對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，讓未履行清算義務(wù)的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，是否違反公司法的基本原則?

讓未履行清算義務(wù)的股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任，其根本目的不是為了推翻有限責(zé)任公司股東責(zé)任有限的基石，而是通過對(duì)股東設(shè)定一定義務(wù)，進(jìn)一步規(guī)范這種企業(yè)制度。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是有風(fēng)險(xiǎn)的，公司經(jīng)營的好壞，與多種因素有關(guān)，因此，公司經(jīng)營不善虧損、資不抵債甚至最終破產(chǎn)都是市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的具體體現(xiàn)。公司法不可能設(shè)立一種制度，保證公司債權(quán)人的債權(quán)一定能夠?qū)崿F(xiàn)(從某種程度上說，這主要也是商業(yè)風(fēng)險(xiǎn))。然而，公司法律人格的消滅，只有經(jīng)過嚴(yán)格的程序，才能最終實(shí)現(xiàn)其人格消滅的目的，否則的話，將對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)造成一系列的不良后果。公司強(qiáng)制清算制度的設(shè)立，將盡可能減少人為因素對(duì)公司債權(quán)人利益的影響，從而最大限度的保證公平有序的競(jìng)爭(zhēng)秩序。

這種制度的設(shè)立也不會(huì)動(dòng)搖公司股東有限責(zé)任的基石。利潤最大化是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下市場(chǎng)主體的追求目標(biāo)，因此，設(shè)立了這項(xiàng)制度之后，公司股東為了避免這法律上的風(fēng)險(xiǎn)，依法進(jìn)行清算當(dāng)然成為其最佳的選擇。而那些因不依法進(jìn)行清算而對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的股東當(dāng)然僅是少數(shù)，對(duì)“有限責(zé)任”當(dāng)然不會(huì)有任何動(dòng)搖。

公司強(qiáng)制清算案件應(yīng)由公司住所地法院管轄，目的是方便公司清算及監(jiān)督。公司強(qiáng)制清算的申請(qǐng)人除公司法規(guī)定的債權(quán)人外，還可以是股東。這一方面是因?yàn)橛捎趥鶛?quán)人因利益考慮而提起申請(qǐng)的積極性不高，另一方面是因?yàn)楣竟蓶|，特別是少數(shù)公司股東，對(duì)于公司清算也有利益訴求，不能排除他們申請(qǐng)公司清算的權(quán)利。被申請(qǐng)人為公司。

公司法第一百八十四條規(guī)定，逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，法院可依申請(qǐng)組織清算組進(jìn)行清算。在現(xiàn)實(shí)經(jīng)濟(jì)生活中，公司自愿解散或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照、被責(zé)令關(guān)閉、被撤銷、司法判決解散后怠于清算或不進(jìn)行清算的現(xiàn)象大量存在。這是逾期不成立清算組的重要情形。另外，雖成立清算組但拖延清算和違法清算的情形也時(shí)有發(fā)生。因此。法院也可以依申請(qǐng)指定清算組進(jìn)行清算。法院接到公司強(qiáng)制清算的申請(qǐng)后，應(yīng)審查公司是否存在解散事由而未成立清算組，或已成立的清算組是否違法清算，然后審查申請(qǐng)人資格、申請(qǐng)書等實(shí)質(zhì)與形式條件。符合條件的則立案受理。法院受理強(qiáng)制清算案件。應(yīng)同時(shí)指定清算組成員。法院在受理公司強(qiáng)制清算申請(qǐng)之前或之后，可依申請(qǐng)或在必要時(shí)依職權(quán)對(duì)公司財(cái)產(chǎn)和公司賬冊(cè)、印章等實(shí)行保全，以保障公司清算工作的順利進(jìn)行。

公司強(qiáng)制清算案件被受理后，其他針對(duì)公司的民事訴訟是否由受理法院統(tǒng)一管轄，尚須法律規(guī)定。另外，有關(guān)公司財(cái)產(chǎn)的保全措施是否解除，執(zhí)行程序是否中止，也需要法律明確。為提高清算效率。筆者認(rèn)為應(yīng)由受理法院統(tǒng)一處理。公司法第一百八十七條規(guī)定，在債權(quán)申報(bào)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償。債權(quán)人通過訴訟或仲裁確定債權(quán)的。應(yīng)根據(jù)法院判決或仲裁裁決申報(bào)債權(quán)。在債權(quán)申報(bào)期間，清算組不得對(duì)債權(quán)人進(jìn)行清償，從另一方面解釋，債權(quán)人也不得在債權(quán)申報(bào)期間要求清償。對(duì)于法院的執(zhí)行。也應(yīng)按照公司法的規(guī)定在債權(quán)申報(bào)期間不能強(qiáng)制執(zhí)行公司財(cái)產(chǎn)。

公司解散后，發(fā)現(xiàn)公司已經(jīng)人去樓空，股東下落不明，公司財(cái)務(wù)賬冊(cè)和其他資料已經(jīng)毀損、丟失或者嚴(yán)重不全，是否受理公司強(qiáng)制清算申請(qǐng)及如何清算問題，這是司法實(shí)踐中的難題。各地法院的做法不同 有的法院認(rèn)為，在此情形下公司無法進(jìn)行清算，因此不予受理。實(shí)踐中有的法院受理后委托中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行清算 ，中介機(jī)構(gòu)經(jīng)調(diào)查后認(rèn)為無法出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告或財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告的，拒絕繼續(xù)進(jìn)行清算，導(dǎo)致不能清算。也有法院認(rèn)為.雖然公司資產(chǎn)和負(fù)債情況不明，但在清理現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)情況下仍應(yīng)繼續(xù)清算，發(fā)現(xiàn)資不抵債即應(yīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序。從維護(hù)市場(chǎng)秩序和保護(hù)債權(quán)人、股東利益的角度考慮.申請(qǐng)應(yīng)予受理并進(jìn)入清算程序，清理現(xiàn)有的能夠確定的財(cái)產(chǎn)，公告?zhèn)鶛?quán)人。當(dāng)然，一般情形下，這類公司資產(chǎn)往往不足以清償債務(wù)，應(yīng)按照破產(chǎn)法的規(guī)定執(zhí)行，但經(jīng)清理后，公司資產(chǎn)能夠清償經(jīng)通知和公告確認(rèn)的債務(wù)的.清算仍可繼續(xù)進(jìn)行。公司不經(jīng)清算而任其自生自滅.不利于市場(chǎng)交易安全和市場(chǎng)秩序的穩(wěn)定。至于作為清算義務(wù)人的公司股東、董事的責(zé)任可另行追究。

自愿清算和強(qiáng)制清算有何區(qū)別?答：自愿清算是公司按照自己的意愿解散公司，清結(jié)公司債權(quán)債務(wù)，分配公司剩余財(cái)產(chǎn)，消滅公司法人資格的程序。強(qiáng)制清算是指公司因違法行為被主管機(jī)關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉或因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)被法院宣布破產(chǎn)而進(jìn)行的清算。

其主要區(qū)別表現(xiàn)在：

(1)發(fā)生原因不同。自愿清算基于公司自愿解散而進(jìn)；強(qiáng)制清算則因公司被依法責(zé)令關(guān)閉或者宣告破產(chǎn)而進(jìn)行。

(2)清算組組成不同。自愿清算的清算組由股東組成或股東決定產(chǎn)生；而強(qiáng)制清算則由有關(guān)主管機(jī)關(guān)組織成立或由法院決定清算組的組成。

(3)適用程序不同。自愿清算適用公司法規(guī)定的一般清算程序，破產(chǎn)清算適用破產(chǎn)法的規(guī)定。