公司的清算是指在公司面臨終止的情況下，負(fù)有清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序?qū)镜?a href="/wiki/%E8%B5%84%E4%BA%A7" title="資產(chǎn)">資產(chǎn)、負(fù)債、股東權(quán)益等公司的狀況作全面的清理和處置，使得公司與其它社會主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)的行為。由此可知公司的清算包括以下幾層含義：

首先，公司的清算是基于公司面臨終止的情況發(fā)生的。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因有兩種，一種是公司的解散。前文已經(jīng)指出，公司的解散有強制解散和自愿解散兩種情形。另一種是公司的破產(chǎn)，即公司基于宣告破產(chǎn)而終止。這兩種情況下都會引起公司的清算，只是清算組織和清算程序存在不同。

其次，公司的清算為負(fù)有公司清算義務(wù)的主體按照法律規(guī)定的方式、程序而為的行為。在公司的清算中，明確公司清算的義務(wù)主體尤為重要，但遺憾的是，我國法律關(guān)于這方面的規(guī)定還相當(dāng)滯后。我國公司法只有關(guān)于清算組的概念，但是沒有明確的清算主體的概念。公司的清算主體應(yīng)為基于自己對公司的資產(chǎn)享有權(quán)益或者基于對公司的重大管理權(quán)限而為法律確定為公司在清算時組織公司清算的義務(wù)主體。

它不同于清算組，清算組應(yīng)為清算主體任命或者選定具體操作公司清算事宜的臨時性組織。二者具體區(qū)別如下：清算主體一般與公司存在資產(chǎn)投資或者對公司擁有重大管理權(quán)權(quán)限，而清算組則不限于此，其可以是清算主體選定或者任命的任何人士，比如會計師、律師等與公司沒有任何實質(zhì)性權(quán)益的人員來擔(dān)任。公司的清算主體對相關(guān)債權(quán)人負(fù)責(zé)，其不僅承擔(dān)清算責(zé)任，而且還有可能承擔(dān)清算不利產(chǎn)生的賠償責(zé)任。公司的清算組則對清算主體負(fù)責(zé)，并在一定程度上代表公司。其不直接對債權(quán)人負(fù)責(zé)（破產(chǎn)清算除外）。此外，清算主體不因公司清算完畢而當(dāng)然消滅，但是，清算組一般會基于公司的清算完畢、法人人格的終止而消滅。區(qū)分開二者的區(qū)別后，我們更加會認(rèn)識到清算主體確定的重要性。關(guān)于不同情況下公司清算主體的確定，我們將在后邊詳細(xì)論述。公司的清算是清算主體的義務(wù)行為，同時法律必須規(guī)定清算時程序和方法。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人、公司職員的利益，并與一些社會公共利益相聯(lián)系。因此，公司清算必須公正、客觀地反映公司實際情款、公正處理相關(guān)的利益糾紛。而要想結(jié)果公正，從自然法的角度上講，就離不開相關(guān)程序正義的保障。因此，公司的清算必須是以科學(xué)的程序和方法予以規(guī)制的行為。目前，我國關(guān)于公司清算的具體程序的規(guī)定過于簡陋，缺乏操作性，嚴(yán)重影響了公司清算的公正性。因此，完善公司清算的程序為設(shè)計公司清算制度的重要內(nèi)容。

再次，公司清算的范圍為公司的出資、資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)的審查。公司的出資不僅涉及公司存續(xù)時股東權(quán)益的分配，而且在公司終止時，其將直接影響公司股東對剩余財產(chǎn)的分配，更重要的是，出資還是公司債權(quán)人利益的根本保證。因此，在公司清算的時候一定要核驗股東的出資。核驗完公司的出資后，重點應(yīng)當(dāng)清查公司資產(chǎn)包括債權(quán)、債務(wù)、并分析債權(quán)債務(wù)的性質(zhì)、清償和收回的合理性依據(jù)。對這些事項的清算，一是要清償公司的債權(quán)，二是要完全回收公司的債務(wù)，而且要安置公司的職工，并為公司股東分配剩余財產(chǎn)提供合理的依據(jù)。

最后，公司清算的目的在于使得公司與其它社會主體之間產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)歸于消滅，從而為公司的終止提供合理依據(jù)。公司的終止涉及到眾多利益主體的切身利益，因此公司要終止，必須對相關(guān)權(quán)利義務(wù)予以處置和解決。因此，對公司進行清算自然為必要程序。通過對公司清算后，使得相關(guān)權(quán)利義務(wù)得以消滅和轉(zhuǎn)移，公司才能最終終止。

《公司法》第184條規(guī)定，公司因下列原因而解散的，應(yīng)當(dāng)進行清算：

①公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；

②股東會或者股東大會決議解散；

③依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；

④股東請求解散公司。

就是說，除公司的合并與分立不須公司清算，其余原因?qū)е碌墓窘馍⒈仨毥?jīng)過公司清算這一程序。

1．公司終止引起清算^[2]

《中華人民共和國民法通則》(下稱《民法通則》)中指出：“法人終止，應(yīng)當(dāng)依法進行清算，停止清算范圍外的活動。”一般來說，公司終止引起公司清算，并且公司終止必須進行清算。

2．公司終止的原因是清算的具體原因^[2]

《清算準(zhǔn)則》中對清算原因的確定是以《民法通則》為依據(jù)的。而《民法通則》指出：“企業(yè)終止的原因主要是依法被撤銷、解散、依法宣告破產(chǎn)和其他原因等?！币虼耍逅憧梢苑譃槌蜂N清算、解散清算和破產(chǎn)清算三種。

撤銷清算是指公司因違反法律規(guī)定而被依法責(zé)令撤銷以及由公司的上級主管部門或有關(guān)機構(gòu)責(zé)令撤銷時進行的清算，撤銷清算具有一定的法律強制性；解散清算是指由于合同規(guī)定的經(jīng)營期限屆滿、經(jīng)營目標(biāo)實現(xiàn)或無法實現(xiàn)、股東會議決定等引起公司解散時進行的清算，解散清算沒有法律強制性。由于撤銷清算和解散清算的清算處理程序基本相同，因此，通?？梢詫烧呓y(tǒng)稱為解體清算。破產(chǎn)清算是公司資不抵債時進行的清算，破產(chǎn)清算也具有一定的法律強制性。若解體清算在清算的過程中出現(xiàn)資不抵債的情況，則應(yīng)實施破產(chǎn)清算的相應(yīng)程序。

我國《公司法》對公司清算的程序作了系統(tǒng)的規(guī)定。

1．確定清算人員、設(shè)立清算組

《公司法》第184條規(guī)定，除了因合并、分立引起的公司解散無須清算外，應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之13起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時組織清算組進行清算。

2．公告通知債權(quán)人

《公司法》第186條規(guī)定，清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，向清算組申報其債權(quán)。債權(quán)人申報債權(quán)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項，并提供證明材料。清算組應(yīng)當(dāng)對債權(quán)進行登記。

3．清理公司財產(chǎn)

清算組對債權(quán)人進行登記之后，分配財產(chǎn)之前需要清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單，然后制訂清算方案，并報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。如果清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。由于破產(chǎn)清算與公司正常清算在清算人組成、適用的法律與程序都有所不同，經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。

4．分配公司財產(chǎn)

根據(jù)《公司法》第187條規(guī)定，公司財產(chǎn)的分配有一定的順序，首先用于清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款的支付，然后再清償公司債務(wù)。清償公司債務(wù)后仍有剩余財產(chǎn)的情況下，才能按照股東的出資比例或者所持股份比例分配，未按上述順序清償前，不得分配給股東。

5．制作清算報告，報股東會確認(rèn)

根據(jù)《公司法》第189條規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)。

6．注銷登記并公告

根據(jù)《公司法》第189條規(guī)定，公司的清算報告確認(rèn)后，清算組應(yīng)將報告報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。由此，公司法人資格才歸于消滅。

1、正常清算和破產(chǎn)清算。正常清算也稱公司清算，是指公司除因合并、分立或破產(chǎn)的原因解散外，公司被其他一切原因解散而適用的清算程序。破產(chǎn)清算是指公司被依法宣告破產(chǎn)時適用的清算程序。正常清算和破產(chǎn)清算雖然都是終結(jié)現(xiàn)存公司的法律關(guān)系，消滅法人資格的行為，但它們兩者有以下的區(qū)別：（1）發(fā)生清算的原因不同。適用公司清算的原因是自愿解散和強制解散；破產(chǎn)清算的原因是破產(chǎn)解散。（2）決定清算組成員的機關(guān)不同。公司清算組成員，如果是自愿解散的有限責(zé)任公司，是由全體股東組成，股份公司由股東大會選舉產(chǎn)生；強制解散的，由作出強制解散的主管機關(guān)決定清算組人選；破產(chǎn)清算組的組成人員必須由人民法院決定。（3）適用清算的程序不同。正常清算適用一般的清算程序，破產(chǎn)清算適用破產(chǎn)清算程序。（4）適用的法律不同。正常清算適用公司法，破產(chǎn)清算適用破產(chǎn)法。

2．任意清算和法定清算。任意清算也稱自由清算，即指公司按照股東的意志和公司章程的規(guī)定進行的清算。此種清算一般沒有先后程序規(guī)定，也無論是否能足額清償，不能清償?shù)膫鶛?quán)不因清算結(jié)束而消滅。任意清算通常適用于人合公司、無限公司。法定清算是指必須按照法律規(guī)定的程序進行的清算。法定清算對公司財產(chǎn)的清算有順序規(guī)定，法定清算結(jié)束，公司法人資格依程序消滅。我國公司法規(guī)定的清算均是法定清算。

3．普通清算和特別清算。法定清算可以分為普通清算和特別清算。普通清算是指由公司自行組織清算機構(gòu)依法進行的清算。普通清算一般適用于自愿解散的情況，往往是針對那些資產(chǎn)能夠抵償債務(wù)，并且公司機關(guān)能夠自行組織清算工作的公司而采取的清算形式。按照我國《公司法》第190條規(guī)定，在公司自愿解散的情況下，公司應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)成立清算組進行公司清算。

特別清算是指公司解散時不能由自己組織進行普通清算，或進行普通清算中發(fā)生嚴(yán)重障礙，由有關(guān)政府機關(guān)或法院介入而進行的清算。可見，特別清算和普通清算的區(qū)別在于后者是自行組織的清算，前者是有公共權(quán)力機關(guān)的介入的清算。特別清算一般適用于強制解散的情況，但也可適用于由普通清算轉(zhuǎn)變而來的情況。根據(jù)我國《公司法》及有關(guān)法規(guī)，由普通清算程序轉(zhuǎn)為特別清算程序的情況包括：（1）按照《公司法》第191條規(guī)定，如果公司自愿解散后不能在規(guī)定的日期內(nèi)成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員成立清算組，進行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請，并及時指定清算組成員，進行清算。（2）按照《公司法》第196條規(guī)定，如果在清算過程中發(fā)現(xiàn)公司資產(chǎn)不足以抵償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)立即向人民法院申請宣告破產(chǎn)。人民法院裁定宣告進入破產(chǎn)還債程序的，原清算程序終止，轉(zhuǎn)為破產(chǎn)清算程序。

4．自愿清算和強制清算。

自愿清算是公司按照自己的意愿解散公司，清算公司債權(quán)債務(wù)，消滅公司法人資格的清算。因股東會關(guān)于解散公司決議和公司章程規(guī)定解散公司事項出現(xiàn)而進行的清算就是自愿清算。強制清算是指公司因違法行為被主管機關(guān)依法責(zé)令關(guān)閉而進行的清算而進行的清算。

公司法人治理結(jié)構(gòu)的建立可人類社會自步入商品經(jīng)濟以來最偉大的創(chuàng)舉，是促進社會經(jīng)濟發(fā)展的最有力的火車頭?，F(xiàn)代公司無論怎么改變更新，但是保持巨大吸引力和旺盛生命力的精髓沒有改變。那就是公司法人治理的精髓—公司股東以其出資為限承擔(dān)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對外承擔(dān)責(zé)任。盡管公司歷史發(fā)展中有無限兩合公司的出現(xiàn)，但是筆者認(rèn)為，真正代表公司發(fā)展方向并促進其發(fā)展的仍是公司股東責(zé)任和公司責(zé)任的有限性。這種責(zé)任體制的設(shè)立是其成長的原動力，事實也證明，現(xiàn)代公司無論如何完善治理結(jié)構(gòu)，都將圍繞這個大前提來進行。成千上萬的投資者之所以出資設(shè)立公司或者參股投資，都看到公司法人制度這一巨大的優(yōu)越性。就投資本身來說，風(fēng)險性與之生而俱來，有時因為投資產(chǎn)生的風(fēng)險要大過投資的本身。因此，如何降低投資風(fēng)險便是投資者在投資時必須加以認(rèn)真考慮的問題，其要努力的減少承擔(dān)責(zé)任的方式。同時交易相對人也存在風(fēng)險，而其要想降低風(fēng)險機會，有時就必須借助于投資者的責(zé)任的擴大來實現(xiàn)。因此，公司制度的設(shè)立便是雙方博弈的結(jié)果，是一種交易雙方投資風(fēng)險折衷的產(chǎn)物。這種制度的設(shè)立較為公平的分擔(dān)了交易主體的風(fēng)險負(fù)擔(dān)。但是，辯證看待一個事物是一個必須考慮到的真理，當(dāng)我們熱情謳歌公司法人制度的巨大優(yōu)越性時。

我們也必須認(rèn)識到這種制度同樣是一把鋒利的雙刃劍，其在促進社會經(jīng)濟進步，創(chuàng)造財富的同時，也在鋒利割殺著商業(yè)社會中善良的交易對方。事實也恰恰如此，公司法人制度本身存在著弊端。這種弊端在于惡意投資者濫用公司法人制度，損害交易相對人，進而獲取不法利益的行為。在現(xiàn)實生活中，公司股東虛假出資，大玩“空手套白狼的把戲”，利用公司人格能撈一把則好，如撈不成，也可借助公司法人人格做擋箭牌，自己則安然無恙。還有股東大玩“金蟬脫殼的把戲”，出資之后，抽逃資金，轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，然后將一個沒有財產(chǎn)作為支撐的空殼公司拋擲一處，笑看公司債權(quán)人對該空殼公司窮追猛打。可以說，凡此種種不善行為，均是利用了公司人格制度的精髓。針對公司法人制度的弊端，人們也是拿出種種措施予以應(yīng)對。如公司法人人格否認(rèn)制度的提倡，公司侵權(quán)理論的建立。這些措施都有著很大的優(yōu)越性。但是，凡是股東借助公司法人制度騙取社會善意的情況下，其所利用的公司都不會長久存在，公司終止自然為經(jīng)?，F(xiàn)象，因此，設(shè)計好公司清算這一重要的環(huán)節(jié)為解決上述公司種種弊端的最后防線，并且不失為一劑對癥良藥。公司清算是一個系統(tǒng)工作，在公司的清算過程中，可以將公司人格否認(rèn)制度、債權(quán)侵權(quán)行為理論吸納進來。

現(xiàn)代公司制度在突飛猛進的發(fā)展，而我們的目標(biāo)在于發(fā)揮公司法人制度的長處，磨去公司反面作用的鋒利。圍繞這個命題被現(xiàn)代人所關(guān)注的公司法人治理結(jié)構(gòu)理論自然顯露出蓬勃的生命力。可以說，完善公司設(shè)立制度是為了規(guī)范公司的設(shè)立的高效與目的的正當(dāng)性，完善股東權(quán)的保護、公司的管理是為了最大限度的保護投資者的利益和激發(fā)投資者的投資信心，而當(dāng)公司走向消亡的這一刻，我們就必須深刻的來認(rèn)識公司清算制度的意義，因為，公司清算制度是公司治理結(jié)構(gòu)中最后而且十分重要的一環(huán)。這一環(huán)的重要性在于不僅保護了股東的權(quán)益、而且保護廣大債權(quán)人的權(quán)益，是清除公司法人制度弊端的最鋒利的武器、最有效的良藥，是促使公司法人制度存在的基石。在我們對公司清算的含義以及公司清算的巨大作用做出闡述之后。我們必須從目前的立法狀況的現(xiàn)實出發(fā)，探討公司清算制度的設(shè)立問題。

（一）關(guān)于中國目前有關(guān)公司清算立法的綜述及評價

目前中國公司法律制定是以公司法為基本法，以證券法等為特別法并輔以相關(guān)行政法規(guī)、部位規(guī)章為一體化的法律體系。公司法是規(guī)定公司法律制度的根本性法律規(guī)范的總和，因此，關(guān)于公司清算制度的總括性規(guī)定也是有公司法規(guī)定的。公司法第八章關(guān)于公司破產(chǎn)、解散和清算中對公司的清算作了一定的闡述。

首先，公司發(fā)規(guī)定了公司應(yīng)當(dāng)進行清算的情形，如第189條破產(chǎn)清算、191條、192條公司解散清算的情形；規(guī)定了公司清算組的組成和清算組的職權(quán)（191條、192 條）；公司清算的程序（194條——197條）?！吨腥A人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第33條明確規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，登記主管機關(guān)應(yīng)當(dāng)收繳其公章，并將注銷登記情況告知其開戶銀行，其債權(quán)債務(wù)由主管部門或者清算組織負(fù)責(zé)清理。《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》第十四章規(guī)定了合營企業(yè)解散和清算的相關(guān)規(guī)定?！锻馍掏顿Y企業(yè)清算辦法》規(guī)定了外商投資企業(yè)清算的具體清算方式和相關(guān)操作規(guī)程。。

該文件規(guī)定企業(yè)在公司能組成清算組的情況下應(yīng)當(dāng)按照普通清算程序進行清算。企業(yè)在不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)嚴(yán)重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等權(quán)力機構(gòu)、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機關(guān)申請進行特別清算。經(jīng)企業(yè)審批機關(guān)批準(zhǔn)按照特別清算程序進行清算。在普通清算程序中，規(guī)定了清算的期限、清算委員會的組成和相關(guān)權(quán)利和義務(wù)；規(guī)定了清算法人的通知和公告程序；規(guī)定了公司債權(quán)的確認(rèn)，公司財產(chǎn)的分配順序，清算費用的承擔(dān)；規(guī)定了清算終結(jié)前危害公司債權(quán)人利益的行為無效；規(guī)定了公司清算終結(jié)的具體程序。該規(guī)范的可貴之處在于在普通清算之外規(guī)定了特別清算程序，解決了公司處于僵死狀態(tài)下的清算問題，較好的維護了公司債權(quán)人的合法權(quán)益，距有一定的開創(chuàng)性。該規(guī)范性文件的性質(zhì)雖然為部委規(guī)章，但是在我國立法對公司清算規(guī)定極為簡陋的情況下，該規(guī)范性文件具有重大意義，其相關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)為公司法的清算制度的建立所吸收。

上述介紹了我國公司立法中關(guān)于清算制度的相關(guān)規(guī)定，坦誠地說，這些規(guī)定存在很多不完善的地方，面對公司清算制度這一較大的系統(tǒng)體系，公司法的相關(guān)規(guī)定顯得過于簡陋，無法應(yīng)對現(xiàn)實生活中日益復(fù)雜的公司終止清算這一客觀現(xiàn)實問題。上述立法的缺陷主要存在以下幾點。（1）、無論是公司法還是相關(guān)配套規(guī)定，均沒有規(guī)定清算主體，在相關(guān)文件中，有關(guān)于清算組的成立和職權(quán)的規(guī)定，但是普遍缺乏清算主體的規(guī)定，這樣反映出立法者對公司清算整體認(rèn)識的模糊與不足。如前所述，清算主體和清算組是兩個完全不同的民事主體，就清算而言，清算主體的確定是比清算組要重要至極的事情，對公司債權(quán)人和公司的社會責(zé)任而言，清算主體的確定具有極其重要的社會意義。（2）、缺乏清算主體責(zé)任的規(guī)定，現(xiàn)實生活中，公司在即將終止之前，形成的逃避清算，甚至不經(jīng)清算就注銷登記的情形，以及“清而不清、越算越糊涂”的情況嚴(yán)重危害了公司債權(quán)人、善意股東的權(quán)益，危害了公司法人制度的生存，危害了社會經(jīng)濟秩序的平穩(wěn)建立。查根尋源，公司立法中缺乏對清算主體責(zé)任的確立是這種惡性狀況存在的根本原因。事實上，正是法律缺乏對清算主體義務(wù)的規(guī)制，才導(dǎo)致清算主體有恃無恐，任意損害相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，行不義之舉，賺不義之財。（3）、缺乏公司清算中關(guān)于通知、公告程序的嚴(yán)密設(shè)計。在公司清算中，通知和公告程序的規(guī)范設(shè)計具有重要的意義。因為，公司經(jīng)過清算后，即將終止，自然要對公司權(quán)利義務(wù)作一全面清理。因此，對確定債權(quán)人的通知義務(wù)和潛在債權(quán)人的公告義務(wù)就顯得尤為重要，該義務(wù)的履行可以使公司債權(quán)人積極申報債權(quán)，避免因為對公司即將終止的情形不知而喪失清償利益。我國公司法和《外商投資企業(yè)清算辦法》對通知和公告雖有規(guī)定，但不完善。比如，逾期除權(quán)制度的設(shè)立。

（4）缺乏公司清算的方式的劃分。在現(xiàn)實生活中，由于各個利益主體的利益沖突的原因，公司的清算方式也不盡一致。有些公司能夠自己組織清算，有些公司故意不清算或者自己無法清算。因此，必須設(shè)計任意清算和法定清算、普通清算和特別清算、強制清算和自愿清算的劃分。只有根據(jù)不同情況適用不同的公司清算方式，才能既提高清算效率，體現(xiàn)公司法人制度的高效性，又能保護公司相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，體現(xiàn)清算的公正性。（5）、對公司債權(quán)、債務(wù)、清算費用、財產(chǎn)分配、人員安置等具體問題缺乏相關(guān)制度設(shè)計。就公司清算而言，上述這些問題是公司清算過程中具體操作的實務(wù)，十分復(fù)雜和瑣碎，最容易產(chǎn)生糾紛，因此，必須加以細(xì)致的設(shè)計或者提供指導(dǎo)。比如公司的債務(wù)不僅涉及申報，而且涉及確認(rèn)，這需要確定債權(quán)人會議是否成立以及如何成立的問題，公司債權(quán)是否可以由法律規(guī)定強制轉(zhuǎn)讓與債權(quán)人，公司的清算費用由誰承擔(dān)，公司財產(chǎn)的分配順序，公司員工如何安置，我國立法對這些問題缺乏規(guī)定，或者即使有所設(shè)計也缺乏法律的層次效力。（6）、在公司清算過程中，對一些特殊情況缺乏應(yīng)對性措施。如公司股東虛假出資，或者抽逃資金，清算中如何處理。還有如公司未經(jīng)清算及被注銷，相關(guān)權(quán)利義務(wù)由誰承擔(dān)。這些客觀情況的存在，使得現(xiàn)實過程中如何處理這些問題，可以說是費盡腦筋，不知如何應(yīng)付。因此，這要求未來立法既要解決這些已發(fā)問題，又要具有一定的預(yù)見性和前瞻性，盡可能設(shè)計出一些超前的問題預(yù)設(shè)制度。

（二）、公司清算制度的相關(guān)設(shè)計

公司的清算是一件系統(tǒng)工程，應(yīng)盡力完美。但坦誠而言，公司清算涉及眾多權(quán)益、而有些公司或因公司本身規(guī)模較大，或因公司管理混亂、或因人為因素印象，而使得公司清算是一項十分艱巨的工作，無論如何設(shè)計都必將存在許多缺陷。但是現(xiàn)實經(jīng)濟生活中，面對公司清算的無據(jù)可依的混亂狀況，迫使的我們必須放棄這些顧慮。如何設(shè)計公司的清算制度呢？筆者認(rèn)為必循遵循“公正、高效、低成本’的原則。公司的清算涉及股東、債權(quán)人、債務(wù)人、公司職工、國家等眾多社會主體的利益，因此，為了維護社會的穩(wěn)定，平衡各方利益、發(fā)揮公司法人制度的長處，就必須保證清算的公正性，清算公正為清算時應(yīng)當(dāng)遵守的第一原則，因此，清算制度的設(shè)計要圍繞好各個利益主體的救濟為要務(wù)，尤其是要保護好弱勢主體的利益。公司清算有時又非常復(fù)雜，可能需要很多人力、物力等要素，清算費用很高，時間也拖得很久。而公司清算成本過高和時間的過久都不利于利益主體利益的實現(xiàn)，都將妨害相關(guān)主體的清算積極性，不利于清算程序的開展。

1、關(guān)于清算類型的建立?，F(xiàn)實生活中，公司類型不同，大小有異、導(dǎo)致公司應(yīng)當(dāng)終止的類型亦不相同，因此，必須具體問題具體分析，根據(jù)不同的情況設(shè)計不同的清算類型，不同的清算類型設(shè)計不同的程序，切莫一個模子煉鋼，以免出現(xiàn)了問題沒有對策。借鑒國外的立法經(jīng)驗，清算根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可劃分不同的種類，首先，根據(jù)清算的程序和方法是否由法律規(guī)定的不同，可將清算分為法定清算和任意清算。法定清算是指清算對象的清算的主體、程序、方式均由法律事先設(shè)計完整，清算對象必須按照該規(guī)定進行清算的行為，該種清算方式一般在公司法人制度中應(yīng)用。任意清算是指法律將清算對象的具體清算程序授權(quán)于企業(yè)章程和相關(guān)投資主體的主觀意志決定，只要相關(guān)意志不違反法律即可。該種清算方式一般可適用于不具有法人資格的經(jīng)濟主體，如合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)中。本文認(rèn)為，就公司清算而言，只能采取法定清算方式，而不能采用任意清算方式，這是由法人制度本身的責(zé)任承擔(dān)方式來決定的，就公司而言，公司股東以出資額為限承當(dāng)責(zé)任，公司以其資產(chǎn)為限對外承擔(dān)責(zé)任，在現(xiàn)實生活中，公司股東濫用公司法人人格制度，大玩“金蟬脫殼”’空手套白狼“的把戲，損害善意債權(quán)人的合法權(quán)益。這些不當(dāng)行為嚴(yán)重?fù)p害了公司法人制度的積極意義。因此，對于公司而言，一定要預(yù)先用法律手段設(shè)計嚴(yán)密的清算制度，減少相關(guān)清算主體的意志空間。相對于公司而言，不具有法人主體資格的企業(yè)主體，由于其對外承擔(dān)責(zé)任的方式為無限責(zé)任，故在此情況下，法律可將公司清算的問題問題下放到企業(yè)治理文件中去。但筆者認(rèn)為，即使如此，法律也不能撒手不管，任意為之。因為，在企業(yè)債權(quán)人之外，投資者的利益同樣應(yīng)受到相關(guān)調(diào)整，在投資者發(fā)生沖突，無法達成清算的情況下，或者企業(yè)文件中的清算程序嚴(yán)重侵害相關(guān)利益時，法律在此情況下，應(yīng)當(dāng)作出適當(dāng)?shù)木葷?。討論的結(jié)果時，就公司清算制度而言，應(yīng)當(dāng)采取法定清算制度。其次、關(guān)于普通清算與特別清算的問題。

就這兩種不同清算制度的設(shè)置，目前中國的公司法沒有規(guī)定，《外商投資企業(yè)清算辦法》中對此有所規(guī)定，這具有積極的意義，可為公司法立法所借鑒。普通清算是指公司能夠組成清算組自行清算的清算情形。特別清算是指公司在清算時無法組成清算組的情況下，由相關(guān)主體組成清算組，對公司進行清算。這種劃分是一種實事求是的做法，因為在現(xiàn)實生活中，有些公司清算主體明確，公司的清算主體之間能夠?qū)η逅憬M的成立和相關(guān)程序達成合議，顧可由公司自己負(fù)責(zé)清算程序的進行。相反，公司治理極為混亂，公司股東根本不能成立清算組，在這種情況下，相關(guān)部門應(yīng)當(dāng)按照法律的規(guī)定組成清算組啟動清算程序。再次，關(guān)于自愿清算和強制清算的設(shè)置問題。公司股東自愿表示愿意進行清算，自然為自愿清算之行為，自愿清算包括普通清算和特別清算，在特別清算中，應(yīng)界定為公司股東有清算之意，但無清算之力。強制清算應(yīng)為公司股東惡意逃避清算責(zé)任，針對法律設(shè)置的限時清算制度視而不見，逃避公司債務(wù)的行為。強制清算應(yīng)為股東或者債權(quán)人提起的強制清算之訴所引起，由法院判令公司相關(guān)清算主體在規(guī)定期限內(nèi)完成對公司的清算，如不能或者拒不完成，法院可聘請相關(guān)機構(gòu)和人員組成清算委員會，對公司進行清算，清算費用由公司承擔(dān)，如公司不能承擔(dān)，則可判令清算主體承擔(dān)的一種清算制度。強制清算為自愿清算必要補充，具有十分重要的現(xiàn)實意義。目前我國公司法無相關(guān)規(guī)定，因此建立強制清算制度十分必要。

2、關(guān)于清算主體和責(zé)任的設(shè)置。參考各國關(guān)于清算責(zé)任人的規(guī)定，大體有以下四種：公司股東或董事、公司章程確定的清算人、股東會決議任命的清算人、法院選任的清算人。借鑒北京市高級人民法院發(fā)布的規(guī)發(fā)行文件的規(guī)定，筆者認(rèn)為公司清算主體可作如下設(shè)置。（1）、國有獨資有限公司清算時，國家授權(quán)投資的主體應(yīng)當(dāng)為清算主體。如果國有獨資公司被撤銷的，清算主體可為授權(quán)投資主體或者為做作撤銷決定的主體。（2）、其他有限責(zé)任公司的清算主體為公司股東名冊上登記的全體股東，公司如無股東名冊可參考公司章程和公司登記文件確定公司的股東資格，然后認(rèn)定其為清算主體。（3）、有限責(zé)任公司分公司的清算主體為母公司，子公司的清算主體應(yīng)當(dāng)為各個投資股東。（4）、股份有限公司以公司章程規(guī)定負(fù)有清算責(zé)任的股東或者股東大會選定的股東為清算主體。公司章程能無規(guī)定，或者股東大會不成選定的，可認(rèn)定派員擔(dān)任董事會成員的股東為清算主體。上述是清算主體的設(shè)置問題，在清算主體設(shè)置的考慮后，明確不及時清算的法律后果，以加強對責(zé)任人的制約，便涉及如何設(shè)計清算責(zé)任的建立問題。筆者認(rèn)為，為強化清算主體的清算意識，要設(shè)計清算民事、行政、刑事（清算欺詐罪）三種不同的清算責(zé)任。民事上要設(shè)計清算主體的清算義務(wù)，即法律要求清算主體在公司面臨法定清算的情形下，必須主動清算公司，清理股東、公司債權(quán)人、公司債務(wù)人、公司股東的相關(guān)權(quán)益。如清算主體不及時清算，法院可依據(jù)次義務(wù)設(shè)定要求清算主體履行義務(wù)。在清算主體違抗法院的強制決定和惡意清算時可判令清算主體承擔(dān)賠償責(zé)任。在行政責(zé)任設(shè)置上，如清算主體不積極清算，可由公司登記部門直接對其實施行政處罰。至于公司惡意清算、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)的，給相關(guān)社會主體造成極大的損失的?？稍O(shè)定清算欺詐刑事處罰責(zé)任，追究相關(guān)清算主體的刑事責(zé)任。筆者之所以全方位設(shè)置清算責(zé)任，是基于目前公司清算之害成風(fēng)嚴(yán)重?fù)p害社會公正的深切感觸而提出的，正可謂，“亂世需用重典“。

3、限時清算制度的構(gòu)造。現(xiàn)實生活中，公司清算主體拖延清算的情況比比皆是，這種久拖不清的情況嚴(yán)重妨礙了公司相關(guān)權(quán)益人的合法權(quán)益，因此，法律必須對公司清算主體在清算時間上予以規(guī)定。由于導(dǎo)致公司清算的情況不盡相同，因此，法律在規(guī)定清算的限時也應(yīng)有所不同。如公司系自由解散而導(dǎo)致清算，則公司應(yīng)當(dāng)在公司決議解散的法律文件生效之日起的一定時間內(nèi)組織清算。如，公司系由被吊銷營業(yè)執(zhí)照而被清算，則應(yīng)該在處罰決定書下達之日起一定時間內(nèi)組織清算。并可根據(jù)公司的國模性質(zhì)設(shè)定公司應(yīng)當(dāng)在多長時間內(nèi)完成清算。

4、對清算具體程序的考慮

公司清算的具體程序主要涉及通知和公告程序，債權(quán)人會議的組成和表決機制，公司清算委員會的具體設(shè)定，公司清算費用的承擔(dān)問題。公司財產(chǎn)的分配問題。公司在清算時，對能通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)予以通知其在發(fā)法定期限內(nèi)申報公司債權(quán)，對無法通知到的債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在法定載體上予以公告，要求其申報債權(quán)，并決定超其申報債權(quán)的認(rèn)定機制。為了遏制公司惡意對能通知到的債權(quán)不通知而公告意圖逃避債務(wù)的行為，可設(shè)定相應(yīng)的責(zé)任承擔(dān)機制。關(guān)于債權(quán)人會議的組成和表決機制可借鑒破產(chǎn)清算中的做法。對公司清算費用的承擔(dān)，一般應(yīng)設(shè)定為噢國內(nèi)公司義務(wù)，并在財產(chǎn)中優(yōu)先支配，但是在法院強制清算的情況下，可責(zé)令由公司清算主體承擔(dān)公司的清算費用。關(guān)于公司財產(chǎn)的分配問題，可借鑒（外商投資企業(yè)清算辦法〉的規(guī)定，即應(yīng)先支付清算費用，然后按職工工資、福利，國家稅收、公司普通債權(quán)，如有擔(dān)保債權(quán)，則擔(dān)保債權(quán)在普通債權(quán)前受償。

5、法人人格否認(rèn)和侵犯債權(quán)理論制度在公司清算中的運用

針對公司在清算過程發(fā)現(xiàn)的公司股東虛假出資、抽逃資金的情況，導(dǎo)致公司缺乏法人人格成立條件，危害債權(quán)人的利益的情況，可直接否認(rèn)公司人格，判令股東承擔(dān)責(zé)任，甚至在極為惡劣的情況下，可中止公司清算，先判令股東直接償還債務(wù)，然后恢復(fù)程序解決股東直接的清算利益。

針對清算主體逃避清算，或者在清算中轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的情形，可認(rèn)定此行為為侵犯債權(quán)的行為，直接判令清算主體承擔(dān)賠償責(zé)任

本案例是國有監(jiān)獄企業(yè)的依法破產(chǎn)。其特點是：(1)企業(yè)在未按規(guī)定進行年檢，被工商局吊銷法人營業(yè)執(zhí)照后，由主管部門決定成立清算組進行解散清算。在清算過程中發(fā)現(xiàn)企業(yè)資產(chǎn)不足以清償債務(wù)，由清算組申請企業(yè)破產(chǎn)還債;(2)根據(jù)清理、審計、評估的最終結(jié)果 ，因破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，由破產(chǎn)清算組申請，人民法院裁定宣告破產(chǎn)程序終結(jié); (3)破產(chǎn)企業(yè)職工分流安置工作由監(jiān)獄負(fù)責(zé);(4)該集團公司的破產(chǎn)包括了下屬的8家企業(yè)法人。

湖南重型汽車制造集團公司(以下簡稱集團公司)于2001年10月26日進入破產(chǎn)程序，2002年2月9日衡陽市中級人民法院依法下達破產(chǎn)終結(jié)裁定，集團公司破產(chǎn)工作圓滿完成。現(xiàn)將破產(chǎn)工作的情況簡述如下：

一、破產(chǎn)的選擇

集團公司是經(jīng)衡陽市工商行政管理局注冊登記、隸屬于湖南省監(jiān)獄管理局的全民所有制企業(yè) 。集團公司在計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌中遭遇了汽車市場疲軟的突變，承受著合作項目因受諸多因素的限制而形成的巨大潛虧困難，企業(yè)長期負(fù)債經(jīng)營且嚴(yán)重的資金缺乏制約了其發(fā)展。企業(yè)經(jīng)過多次的結(jié)構(gòu)調(diào)整也未能改變朝不保夕的局面，致使嚴(yán)重資不抵債，無法清償?shù)狡趥鶆?wù)。集團公司1994年開始虧損，到2001年8月底，負(fù)債62.8萬元，資產(chǎn)負(fù)債率達343.9% ，企業(yè)經(jīng)營陷于停頓。在此期間，省局、雁南監(jiān)獄、雁北監(jiān)獄都采取了多種措施，力圖擺脫困境，均未奏效。2001年3月在赤山監(jiān)獄召開的"企業(yè)改制"研討會上，在對國家政策和企業(yè)現(xiàn)狀進行實事求是的分析研討的基礎(chǔ)上，根據(jù)國務(wù)院4號文件提出的"對于長期虧損，資不抵債，難以扭虧為盈的單位，應(yīng)實行關(guān)、停、并、轉(zhuǎn)"的精神，以及《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》第三條、《中華人民共和國民事訴訟法》的第一百九十九條之規(guī)定，省局作出了將監(jiān)獄系統(tǒng)難以為繼的企業(yè)進行破產(chǎn)重組的決策，集團公司是會上明確選擇破產(chǎn) 的企業(yè)之一。

二、破產(chǎn)前的準(zhǔn)備

鑒于集團公司因到期未按規(guī)定進行工商年檢，于2000年11月被衡陽市工商局吊銷企業(yè)法人營 業(yè)執(zhí)照，因此，集團公司不能采取由債務(wù)人自身提出破產(chǎn)申請方式。根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)法人登記管理條例》第三十三條、《中華人民共和國公司法》第一百九十二條之規(guī)定， 省監(jiān)獄管理局2001年9月24日作出對集團公司進行解散清算的決定，并成立了清算組。為保證工作順利進行，聘請了專業(yè)的，有資質(zhì)、有經(jīng)驗從事破產(chǎn)事務(wù)的專業(yè)中介機構(gòu)湖北長江產(chǎn)權(quán)流動破產(chǎn)清算服務(wù)有限公司(以下簡稱"長江公司")、湖南湘資有限責(zé)任會計師事務(wù)所(以下簡稱湘資所)參與工作。

湖南重型汽車制造集團公司清算組(以下簡稱"清算組")于2001年9月24日在《衡陽日報》刊登了《清算公告》。經(jīng)過認(rèn)真清理，查明：公司帳面總資產(chǎn)4555.10萬元，帳面總債務(wù)15662.80萬元，資產(chǎn)負(fù)債率高達343.9%。清算組根據(jù)企業(yè)財產(chǎn)不足清償?shù)狡趥鶆?wù)的清算結(jié)果和省 局湘監(jiān)管[2001]156號文件精神，于2001年10月12日召開清算組會議形成決議：依據(jù)《 中華人民共和國公司法》第一百九十六條之規(guī)定，決定向衡陽市中級人民法院申請集團公司(含分支機構(gòu))破產(chǎn)還債。并于當(dāng)日將集團公司破產(chǎn)還債申請資料報人民法院。

衡陽市中級人民法院經(jīng)過嚴(yán)格、認(rèn)真審查，通知清算組補充破產(chǎn)企業(yè)職工安置方案及主要債權(quán)人對企業(yè)破產(chǎn)的書面意見。由雁南監(jiān)獄負(fù)責(zé)分管破產(chǎn)工作的周乾副監(jiān)獄長帶領(lǐng)清算組人員到有關(guān)單位進行協(xié)調(diào)、溝通，取得了雁南、雁北監(jiān)獄負(fù)責(zé)破產(chǎn)企業(yè)職工分流安置的承諾及衡陽市工行城北支行支持企業(yè)依法破產(chǎn)的書面意見。清算組按人民法院的要求準(zhǔn)時補齊全部申報資料，保證了集團公司順利進入破產(chǎn)法律程序。

三、破產(chǎn)法定程序的實施過程

(一)立案。

湖南省衡陽市中級人民法院對申請破產(chǎn)資料進行了認(rèn) 真審查核實后，于2001年10月26日下達[2001]衡中法經(jīng)初字第60-1號民事裁定書。正式宣告集團公司(含分支機構(gòu))破產(chǎn)還債，并在2001年10月31日的《人民法院報》上刊登了集團公司破產(chǎn)還債公告。

(二)成立破產(chǎn)清算組及召開第一次清算組大會，全面開展破產(chǎn)清算工作。

根據(jù)破產(chǎn)法的有關(guān)規(guī)定，11月6日，人民法院下達(2001)衡中法經(jīng)初字第60-1號民事決定書，指定了由省監(jiān)獄局總會計師廖秀成任組長、長江公司總經(jīng)理周兵任副組長的湖南重型汽車制造集團公司破產(chǎn)清算組(以下簡稱"破產(chǎn)清算組")組成人員。并于11月8日上午由法院主持召集破產(chǎn)清算組全體人員在衡陽市中院召開了成立會議，明確破產(chǎn)清算組職責(zé)。破產(chǎn)清算組根據(jù)破產(chǎn)企業(yè)實際情況先后制定了《湖南重型汽車制造集團公司破產(chǎn)清算工作方案》、《湖南重型汽車制造集團公司破產(chǎn)工作時間表》、《湖南重型汽車制造集團公司清算會計制度》、《關(guān)于清算工作中接待、交通、通訊的有關(guān)規(guī)定》等工作計劃與制度。破產(chǎn)清算組挑選62名業(yè)務(wù)素質(zhì)過硬、政治思想合格的同志，分資產(chǎn)清理工作小組、債權(quán)債務(wù)清理工作小組、勞動人事工作小組、安全保衛(wèi)工作小組、協(xié)調(diào)服務(wù)工作小組等5個小組分別開展工作。各工作小組根據(jù)破產(chǎn)清算組的總體布置和相關(guān)規(guī)定，編寫了詳細(xì)的小組工作計劃，對工作內(nèi)容、工作要求、完成時間、責(zé)任人、參加人等進行了周密的安排。

11月8日下午，清算組在雁南監(jiān)獄召開清算組成員及工作人員第一次全體大會，在法院的監(jiān)督下，與破產(chǎn)企業(yè)代表辦理交接手續(xù)，依法全面接管破產(chǎn)企業(yè)。會后，各工作小組根據(jù)破產(chǎn)清算組制定的方案及工作要求和進度，接管破產(chǎn)企業(yè)全部行政、經(jīng)營印鑒及營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、帳冊、發(fā)票、收據(jù)、合同等文書資料，凍結(jié)銀行帳戶，開啟破產(chǎn)清算組帳戶，對破產(chǎn)企業(yè)的倉庫、車間等進行封存，加強安全保衛(wèi)工作，對破產(chǎn)企業(yè)債權(quán)債務(wù)進行清理。

(三)開展破產(chǎn)資產(chǎn)的清理、審計、評估工作。

破產(chǎn)清算組組織人員對破產(chǎn)資 產(chǎn)進行了全面清理，分車間、分倉庫，將所有存貨、機器設(shè)備、低值易耗品分門別類的清理，以原始帳為基礎(chǔ)進行登記造冊并與實物逐一核對。為了公平客觀地搞好破產(chǎn)清算中的審計、評估工作，破產(chǎn)清算組報請人民法院同意委托具有審計、評估資格的湖南湘資有限責(zé)任會計師事務(wù)所對破產(chǎn)企業(yè)的財務(wù)進行審計，對破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)進行評估。經(jīng)評估：集團公司帳面資產(chǎn)3114萬元，評估值為234.3萬元。評估報告得到了湖南省財政廳的備案認(rèn)可。2002年2月1日，破產(chǎn)財產(chǎn)由法院監(jiān)督，在衡陽市華信拍賣行公開向社會拍賣。參加競拍的有9個單位，最后，由雁南、雁北監(jiān)獄中標(biāo)，破產(chǎn)財產(chǎn)中的實物資產(chǎn)變現(xiàn)收入94.6萬元，變現(xiàn)率為評估值的40%。

(四)做好債權(quán)債務(wù)的清理清收工作。

破產(chǎn)清算組對集團公司的應(yīng)付帳款、其他應(yīng)付款等進行了反復(fù)的清理、審核、并登記造冊。 公司帳面反映債權(quán)人共有835戶，2001年11月13日對債權(quán)人采用寄掛號信與直接送達方式發(fā)函通知債權(quán)人申報債權(quán)，掛號信方式送達341戶，直接送達11戶，地址不全或單位名稱不全無法發(fā)函的單位483戶。截止2002年1月31日，共有83家債權(quán)人向清算組申報了債權(quán)，申報數(shù)為155,300,13370元。破產(chǎn)清算組組織專人登記，反復(fù)核對，并多次打電話或發(fā)函，要求債權(quán)人前來對帳或提供憑證，完成了債權(quán)申報核實工作，并將根據(jù)全部已申報債權(quán)人及債權(quán)額情況編制成的《債權(quán)申報核實明細(xì)表》報人民法院。人民法院于2001年2月7日下達[2001]衡中法經(jīng)初字第60-10號民事裁定書，對已申報的債權(quán)人及債權(quán)額進行了確認(rèn)，并發(fā)函送達債權(quán)人。 破產(chǎn)清算組通過清理應(yīng)收帳款、其它應(yīng)收款等帳目，湖南重型汽車制造集團公司帳面上共有債務(wù)人751戶。2001年11月19日對債務(wù)人用掛號信方式發(fā)函要求清償債務(wù)。送達330戶，地址不詳或單位名稱不全無法發(fā)函單位421戶。截止2002年1月31日，收回現(xiàn)金60，00709元。

(五)確認(rèn)抵押財產(chǎn)所有權(quán)。

集團公司與衡陽市工行城北支行、湘江信用社、松木信用社有長期信貸關(guān)系，欠這3家金融機構(gòu)的務(wù)分別為553999萬元、168.51萬元、48萬元，這3家銀行在貸款時都辦理了抵押 (均為房產(chǎn)抵押，辦理抵押的42本房產(chǎn)證中有39本戶名為省二監(jiān)，有2本為供銷公司，1本為集團公司。其中供銷公司、集團公司的3處房產(chǎn)在1997年7月由省局根據(jù)《中華人民共和國監(jiān)獄法》和財政部、國家國有資產(chǎn)管理局、司法部的財農(nóng)字[1997]15號文《關(guān)于監(jiān)獄資產(chǎn)劃分有關(guān)規(guī)定的通知》的規(guī)定，將上述3處房產(chǎn)劃歸為省雁南監(jiān)獄。劃分后，在報銀行的報表中均有體現(xiàn)(銀行一直未提出異議)。這3家金融機構(gòu)在申報債權(quán)時均提出享有抵押物優(yōu)先受償權(quán)，破產(chǎn)清算組以抵押資產(chǎn)是監(jiān)獄的資產(chǎn)，屬于法律規(guī)定的不得抵押財產(chǎn)為由請求法院作出抵押無效的裁定。法院經(jīng)查明后，分別下達[2001]衡中法經(jīng)初字第60-2號、第60-3號、第 60-4號裁定書，作出了42處房產(chǎn)抵押均無效的裁定。工行城北支行就此向人民法院申 請復(fù)議，人民法院以認(rèn)定事實清楚、運用法律準(zhǔn)確為據(jù)向工行下達了復(fù)議通知書，確認(rèn)抵押無效。

(六)召開主要債權(quán)人會議。

2002年2月1日上午在湘南司法干警培訓(xùn)中心五樓會議室召開了破產(chǎn)企業(yè)主要債權(quán)人座談會，由局財務(wù)處副處長、清算組成員羅輝主持，法院合議庭成員、清算組成員、及11家主要債權(quán)人單位共計45人參加。會議通報了《清算工作報告》、《資產(chǎn)評估報告》、《債權(quán)申報核實明細(xì)表》、《破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案》，提出法律規(guī)定的一、二、三順序債權(quán)人的清償比例為0 。清算組對債權(quán)人提出的問題、質(zhì)疑進行了有理有據(jù)的回答、解釋。2月4日，再次召開了清算組成員會議，對上述文件、方案再次進行審查、討論后，作出了兩項決定：一是將《破產(chǎn)清算工作報告》、《破產(chǎn)財產(chǎn)分配方案》報法院;二是鑒于破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付清算費用，向法院提交《申請裁定終結(jié)破產(chǎn)程序的報告》。

(七)終結(jié)破產(chǎn)程序。

根據(jù)審計評估的結(jié)果，破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)評估值為234萬元、而破產(chǎn)清算費用為299.66萬元(包括訴訟費、清算組費用、留守、聘用人員工資及下崗、在職職工破產(chǎn)清算期間的生活費等)。法院合議庭在對清算組提交的資料及終結(jié)破產(chǎn)程序的申請進行認(rèn)真的審議后，根據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，更無財產(chǎn)清償其債務(wù)的事實，于2002年2月9日下達衡經(jīng)法初字第60-11 號 民事裁定書，裁定終結(jié)集團公司破產(chǎn)法律程序。破產(chǎn)清算組據(jù)此辦理了集團公司(含分支機 構(gòu))的工商登記注銷手續(xù)。