職工持股會是指依照本辦法設(shè)立的工會領(lǐng)導(dǎo)的從事內(nèi)部職工股管理，代表持有內(nèi)部職工股職工行使股東權(quán)利并以工會社團(tuán)法人名義承擔(dān)民事責(zé)任的組織。簡單地說，就是內(nèi)部職工持股的“代管人”。根據(jù)我國相關(guān)條例規(guī)定，職工持股會不能作為上市企業(yè)的股東，也就意味著，企業(yè)要上市，必須解散職工持股會。

職工持股會是由職工自愿出資，依法設(shè)立，將職工出資投入本公司，并代表持股職工行使股東權(quán)力，以職工出資額為限承擔(dān)經(jīng)濟(jì)責(zé)任的特殊的投資主體和社團(tuán)法人。

我國職工持股制度，是在經(jīng)濟(jì)體制改革過程中，由企業(yè)和廣大職工在企業(yè)改制實(shí)踐中創(chuàng)造的。1978年我國實(shí)行改革開放政策，在農(nóng)村實(shí)行聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制后，創(chuàng)辦了“以資帶勞、技術(shù)入股”的辦法，興辦了一批鄉(xiāng)鎮(zhèn)集體企業(yè)，其股權(quán)基本上屬于企業(yè)員工。

20世紀(jì)80年代后期，企業(yè)職工持股試點(diǎn)伴隨著企業(yè)股份制改革而進(jìn)行，到1991年底，全國有2751家各類試點(diǎn)企業(yè)實(shí)行企業(yè)職工持股制度。職工持股會是我國實(shí)現(xiàn)職工持股制度的主要組織形式，它在我國社會主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)和國有企業(yè)的改革中發(fā)揮了十分重要的作用。

第一，為我國經(jīng)濟(jì)發(fā)展籌備了大量的資本金，盤活了國有資產(chǎn)，安置了富余職工，提高了勞動生產(chǎn)力，促進(jìn)了國企改革和發(fā)展。我國國有大中型企業(yè)在改制中有大多數(shù)都實(shí)行了職工入股形式，大部分職工持股會都占有公司35—49%的股份，為國家承擔(dān)了注資以緩解國企資金緊缺的任務(wù)。

第二，改變了國有企業(yè)資本結(jié)構(gòu)，為改善國有企業(yè)的激勵和監(jiān)控機(jī)制提供了前提條件。

第三，擴(kuò)大了職工主人翁地位，在一定程度上加強(qiáng)了企業(yè)民主管理。職工通過投資入股，實(shí)現(xiàn)了勞動者與所有者的有機(jī)結(jié)合。

總的看來，目前我國職工持股會正處在有成果、不規(guī)范、缺管理的現(xiàn)實(shí)狀態(tài)。有成果是指從實(shí)際發(fā)揮的經(jīng)濟(jì)和社會效果來看，職工持股會雖然出現(xiàn)了一定問題，但取得的成果是主要的。據(jù)有關(guān)部門多年來調(diào)查研究后測評，我國職工持股會的發(fā)展?fàn)顩r，大體呈“352”態(tài)勢，即發(fā)展較好的、一般的和堪憂的分別占30%、50%和20%。不規(guī)范是指從公司治理方面來看，雖然公司資本結(jié)構(gòu)改變了，但公司法人治理結(jié)構(gòu)在本質(zhì)上卻未根本改變，普遍存在以下一些問題：職工持股會自身組織建設(shè)不健全；職工持股會不能有效行使股東權(quán)利；職工持股會不能形成有效監(jiān)控。缺管理是指從管理層面來看，職工持股會處在“三無”狀態(tài)。即一無國家統(tǒng)一的政策和法規(guī)，二無行政登記機(jī)構(gòu)，三無主管部門指導(dǎo)。目前職工持股會雖然依托工會，由企業(yè)工會托管，但有的企業(yè)不但把職工出資砸進(jìn)去了，還把工會幾十年來積累的數(shù)百萬元工會經(jīng)費(fèi)也賠進(jìn)去了，所以工會對改革中出現(xiàn)的職工持股會，也只能抱著不主張、不反對的態(tài)度。

大量實(shí)踐證明，職工持股會是實(shí)現(xiàn)公有制經(jīng)濟(jì)、建立現(xiàn)代企業(yè)制度的重要形式。但目前還沒有一個全國統(tǒng)一的關(guān)于職工持股會的法規(guī)，建議國家有關(guān)部門盡快研究制定《職工持股法》或《職工持股管理?xiàng)l例》，通過明確職工持股會的法律地位和加強(qiáng)監(jiān)管，進(jìn)一步推動職工持股工作。

(一)明確職工持股會的法律地位

明確職工持股會的法律地位，是搞好職工持股工作、改善公司法人治理結(jié)構(gòu)的首要前提。2002年4月28日，國務(wù)院辦公廳向民政部辦公廳復(fù)函，對外經(jīng)貿(mào)企業(yè)內(nèi)部員工持股會的法律地位問題進(jìn)行了表述，即員工持股會是公司工會內(nèi)部最高的專門從事本公司內(nèi)部員工股管理組織，不必作專門的登記。筆者認(rèn)為這只是對職工持股會的一個過渡性定位。根據(jù)筆者幾年來從事職工持股會工作的實(shí)踐和思考，職工持股會不能依附于工會，應(yīng)確定其獨(dú)立的法律地位：即職工持股會是特殊的投資主體，是特殊的社團(tuán)法人。與一般投資主體相比，職工持股會有以下幾個方面的特殊性：

一是目的不同。一般的投資主體以盈利為目的，職工持股會是持股職工的代理機(jī)構(gòu)，以調(diào)動職工積極性、激活國有企業(yè)、促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展為目的。

二是投資范圍不同。一般的投資主體可以將其資金投入其他任何公司，職工持股會只能將其出資投入本公司或本集團(tuán)所屬公司。

三是投資限額不同。一般的投資主體向其他公司投資的累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50%，職工持股會則可將職工入股出資100%地投入本公司及本集團(tuán)所屬公司。四是對注冊資金的要求不同。一般的投資主體其注冊資金必須在1000萬元以上，而職工持股會的注冊資金起點(diǎn)可以較低，可規(guī)定在10萬元或數(shù)十萬元以上。五是納稅要求不同。一般的投資主體，按現(xiàn)行稅法規(guī)定要交納所得稅，而職工持股會可以將所獲紅利完全發(fā)給持股職工，單位不必交納所得稅。

職工持股會與企業(yè)工會社團(tuán)法人相比，其特殊性主要表現(xiàn)在：一是更具獨(dú)立性。企業(yè)工會是依附于企業(yè)而存在，是企業(yè)內(nèi)部黨群系統(tǒng)的一個職能機(jī)構(gòu)，是企業(yè)的組成部分之一，其管理費(fèi)用列入企業(yè)經(jīng)營成本；而職工持股會是企業(yè)的出資者之一，是企業(yè)的股東，其人員可以由工會人員兼任，但其機(jī)構(gòu)應(yīng)該是企業(yè)之外的一個獨(dú)立的特殊的社團(tuán)法人和獨(dú)立的特殊的投資者，不能列為企業(yè)內(nèi)部編制序列，其管理費(fèi)用也不能列入企業(yè)的經(jīng)營成本，只能從職工持股會的投資收益中支付。二是權(quán)利的來源、性質(zhì)和大小不同。企業(yè)工會的職權(quán)是由《工會法》規(guī)定的，其內(nèi)容主要是政治權(quán)利，主要有監(jiān)督權(quán)、評議權(quán)和對職工福利事項(xiàng)的決定權(quán)；而職工持股會的職權(quán)是由其投入的資本的性質(zhì)決定的，其作為公司的股東，既有經(jīng)濟(jì)權(quán)利，又有由資本決定的政治權(quán)利，權(quán)利的內(nèi)容主要是對公司經(jīng)營管理者的選擇權(quán)、公司重大問題決策權(quán)和投資收益分配權(quán)，同時，其對公司決策權(quán)和監(jiān)控權(quán)的大小、多少還由其對公司的出資比例的大小而決定。三是行使職權(quán)的手段和對企業(yè)的監(jiān)控形式不同。工會主要是通過職工代表大會對企業(yè)行使民主權(quán)利；而職工持股會主要是通過按出資比例向公司委派股東代表、職工股董事和監(jiān)事，對公司直接行使決策和監(jiān)督權(quán)。

(二)加強(qiáng)職工持股會的組織機(jī)構(gòu)建設(shè)

1.對職工持股會進(jìn)行社團(tuán)法人登記。

首先，應(yīng)明確登記機(jī)構(gòu)。由于職工持股會其組織性質(zhì)的特殊性和獨(dú)立性，為了充分體現(xiàn)其社團(tuán)法人的地位，建議明確規(guī)定政府民政部門為職工持股會的登記機(jī)構(gòu)。其次，規(guī)定設(shè)立條件。職工持股會的設(shè)立，應(yīng)具備以下條件：第一，符合法律、法規(guī)規(guī)定的職工持股會章程；第二，符合法律規(guī)定的注冊資本最低限額；第三，有2個以上符合經(jīng)濟(jì)師、會計師等專業(yè)技術(shù)資格的管理人員，持股會理事會中，企業(yè)行政人員不得超過三分之一，理事長可由工會主席擔(dān)任；第四，有健全的組織機(jī)構(gòu)和管理制度；第五，有單位名稱和符合要求的辦公場所。再次，規(guī)定登記程序。設(shè)立職工持股會，依照下列程序進(jìn)行：第一，提供下列申請資料：設(shè)立職工持股會的申請書；可行性報告；政府主管部門的審批文件(僅適用已涉及部分國有資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓或轉(zhuǎn)移時)；職工持股會章程草案；擬任主任管理職務(wù)人員的資格證明；法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明等。第二，審查和批準(zhǔn)設(shè)立。第三，發(fā)給社團(tuán)法人資格證書。

2.明確規(guī)定職工持股會內(nèi)部機(jī)構(gòu)和設(shè)立宗旨。

職工持股會要建立會員代表大會制度，會員代表大會是持股會的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)。會員代表大會下設(shè)理事會，作為持股會的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。理事會設(shè)理事長、副理事長、秘書長。理事會應(yīng)配備具有經(jīng)濟(jì)、會計專業(yè)資格的工作人員，負(fù)責(zé)處理職工持股會日常事務(wù)。職工持股會設(shè)監(jiān)事組，負(fù)責(zé)對職工持股會股本運(yùn)作進(jìn)行監(jiān)督。職工持股會的股東代表、董事、監(jiān)事，經(jīng)理事會提名，由職工持股會會員代表大會選舉產(chǎn)生，向職工持股會負(fù)責(zé)。職工持股會設(shè)立的宗旨是：依照國家有關(guān)法律、法規(guī)，通過向職工募資并投資于本企業(yè)，使職工具有勞動者與所有者雙重身份，引導(dǎo)職工關(guān)心企業(yè)發(fā)展，調(diào)動職工積極性，提高對企業(yè)管理的參與度，增強(qiáng)企業(yè)凝聚力。通過改變公司產(chǎn)權(quán)和完善法人治理結(jié)構(gòu)，引入新的動力和監(jiān)控機(jī)制，激活國有企業(yè)，促進(jìn)公司的穩(wěn)定發(fā)展。

3.規(guī)定設(shè)立職工持股會聯(lián)合會。

為了加強(qiáng)職工持股會的專業(yè)管理，國家統(tǒng)一規(guī)定分級設(shè)立職工持股會聯(lián)合會。職工持股會聯(lián)合會可依托各級工會組織機(jī)構(gòu)設(shè)立，由各級工會主要人員實(shí)行兼、專職管理。全國總工會設(shè)立職工持股會聯(lián)合總會；各省、自治區(qū)、直轄市和產(chǎn)業(yè)工會設(shè)立職工持股會聯(lián)合會；各區(qū)、縣、總公司工會設(shè)立職工持股會聯(lián)合分會。職工持股會聯(lián)合會應(yīng)承擔(dān)的主要職能是：開展職工持股會的理論與務(wù)實(shí)研究，指導(dǎo)職工持股會的設(shè)立、管理和運(yùn)作；總結(jié)和推廣成功的先進(jìn)典型，組織交流經(jīng)驗(yàn)，促進(jìn)職工持股會的持續(xù)健康發(fā)展；向國家有關(guān)機(jī)構(gòu)反映情況，依法維護(hù)職工持股會和工作人員的合法權(quán)益；檢查監(jiān)督和糾正職工持股會違法、違規(guī)行為等。

(三)規(guī)范職工持股會的權(quán)利和義務(wù)

職工持股會既有出資者的權(quán)利，又有內(nèi)部管理職權(quán)，主要應(yīng)具有以下權(quán)利：

(1)對公司管理者的選擇權(quán)。即按投資比例自主向公司委派和調(diào)換職工股董事、監(jiān)事；凡是投資占公司股本30%以上的，應(yīng)委派副董事長、監(jiān)事會副主席；凡是對公司絕對或相對控股的，應(yīng)委派董事長和監(jiān)事會主席。

(2)公司重大問題的決策權(quán)。在股東會議上，按投資比例對《公司法》和《公司章程》規(guī)定的公司重大問題行使表決權(quán)。

(3)對公司運(yùn)營的監(jiān)控權(quán)。職工持股會通過委派股東代表、職工股董事、監(jiān)事，對企業(yè)行使資本運(yùn)作、生產(chǎn)經(jīng)營、財務(wù)管理的監(jiān)控權(quán)。

(4)收益分配權(quán)。即按投資比例享有公司凈利潤的分配權(quán)，并對所分紅利有權(quán)自主地對會員進(jìn)行二次分配。

(5)投資比例決定權(quán)。在競爭性行業(yè)，國家應(yīng)允許在某些條件下，可由職工持股會自主與有關(guān)股東協(xié)商后決定是否控股，沒有必要規(guī)定職工持股會只能持有公司49%以下的股份；對經(jīng)營者和理事長持股的限制應(yīng)適當(dāng)放寬，由職工平均持股5倍的限制，放寬至可持公司10—30%的股份。

(6)內(nèi)部股份交易、強(qiáng)制收購和定價權(quán)。規(guī)定職工持股在入股一年后可在職工持股會內(nèi)部流通；公司與職工解除或終止勞動合同、職工退休或死亡，其股份應(yīng)由職工持股會回購，當(dāng)會員不向職工持股會申請回購時，職工持股會有進(jìn)行強(qiáng)制回購的權(quán)利；回購價格由職工持股會參照公司上年每股凈資產(chǎn)、盈利能力、供求關(guān)系和其他權(quán)數(shù)后制定；回購?fù)诵萋毠さ墓煞輵?yīng)設(shè)定一定的寬限期，寬限期一般以不超過5年為妥。

(7)減免稅收權(quán)。鑒于職工持股會在國企改制中發(fā)揮的重要作用和職工個人持股目的的特殊性，國家應(yīng)立法規(guī)定減免職工持股分紅的個人所得稅。

(8)對職工持股會管理人員的保護(hù)權(quán)。保護(hù)職工持股會理事長、秘書長、理事會其他成員的政治權(quán)利和經(jīng)濟(jì)權(quán)利，不受因履行職務(wù)的原因而遭非法侵害。職工持股會應(yīng)履行以下主要義務(wù)：貫徹執(zhí)行國家各項(xiàng)有關(guān)法律、法規(guī)和方針政策；引導(dǎo)持股職工關(guān)心企業(yè)發(fā)展，提高對企業(yè)管理的參與度；自覺維護(hù)持股職工的合法權(quán)益；選擇思想好、能力強(qiáng)、有群眾觀念、能為職工說話辦事的管理者進(jìn)入公司股東會、董事會和監(jiān)事會；采取一切有效措施，促進(jìn)職工持股會的投資不斷保值、增值；加強(qiáng)內(nèi)部管理，保證職工持股會健康、有序地發(fā)展；做好信息披露工作，做到透明、公開、公正。

(四)明確職工持股會受到侵害后的救濟(jì)辦法

職工持股會作為特殊的投資主體和社團(tuán)法人，其合法權(quán)益應(yīng)受到法律保護(hù)，國家應(yīng)在實(shí)體法和程序法中明確規(guī)定職工持股會在受到侵害后的救濟(jì)辦法。明確規(guī)定行政執(zhí)法機(jī)關(guān)。黨的“十六大”提出要重視對私有產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，這是我國法制思想建設(shè)的一大進(jìn)步，職工持股會雖是一個特殊的投資主體，職工持股的分紅雖是非勞動性收入，但就其組成人員來講，職工持股會完全是一個勞動者的組織。因此，對職工持股法或管理?xiàng)l例的行政執(zhí)法機(jī)關(guān)，由國家勞動保障部門承擔(dān)比較適宜。政府部門還應(yīng)根據(jù)《職工持股法》或《職工持股管理?xiàng)l例》制定具體的實(shí)施細(xì)則，對涉及職工持股行為和相關(guān)公司行為進(jìn)行行政監(jiān)察，并對違法行為給予一定的行政處罰。規(guī)定司法救濟(jì)程序和補(bǔ)償方式。職工持股會作為特殊的投資主體和社團(tuán)法人，是一個合法的法律主體，需要借助司法部門保護(hù)其特殊的合法權(quán)益。各級法院應(yīng)當(dāng)將職工持股會有關(guān)侵權(quán)的訴訟案件納入受案范圍。受理事由主要是相關(guān)股東、公司、其他法律主體侵犯其對所投資的公司的依投資份額應(yīng)取得的控制權(quán)、從公司應(yīng)取得的收益權(quán)、職工持股會的內(nèi)部管理權(quán)以及對從事職工持股會工作的人員不受因履行職務(wù)的原因而受到打擊報復(fù)的權(quán)利等。救濟(jì)補(bǔ)償形式主要有停止侵害、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?。有人形容，企業(yè)員工持股，其意義不亞于農(nóng)村的聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，股權(quán)分配作為一種嶄新的激勵機(jī)制，可能是從源頭解決企業(yè)活力、真正調(diào)動企業(yè)經(jīng)營者和員工積極性、智慧和無限創(chuàng)造力的必由之路。鑒于職工持股會在我國已經(jīng)發(fā)揮的作用和所處的現(xiàn)狀，有關(guān)立法部門和管理機(jī)構(gòu)，亟需對職工持股會進(jìn)行立法規(guī)范和實(shí)施法律保護(hù)，以推動職工持股會健康運(yùn)行。

建立職工持股會應(yīng)具備以下條件：

(一)依照《公司法》規(guī)定條件設(shè)立或改組的有限公司和股份有限公司；

(二)近3年連續(xù)盈利；

(三)企業(yè)發(fā)展符合產(chǎn)業(yè)政策，預(yù)測今后3年內(nèi)經(jīng)濟(jì)效益較好；

(四)企業(yè)工會組織健全，能獨(dú)立負(fù)責(zé)開展工作，有承擔(dān)組建職工持股會能力，具有社團(tuán)法人資格；

(五)原企業(yè)資產(chǎn)必須重新評估并到同級國有資產(chǎn)管理部門辦理股權(quán)重新確認(rèn)手續(xù)。

建立職工持股會的程序是：

(一)由公司發(fā)起單位(已建公司由董事會)與企業(yè)工會共同提出和制定建立職工持股會的方案；

(二)股東會、企業(yè)職工代表大會審議并通過方案；

(三)工會根據(jù)通過的方案組織籌備工作；

(四)向政府有關(guān)部門上報、審批；

(五)經(jīng)審批同意后，由工會組織實(shí)施，正式建立職工持股會。

企業(yè)申請設(shè)立職工持股會，由地方總工會會同體改委、經(jīng)委、國資管理部門審批。

企業(yè)上報送審的材料應(yīng)包括：

(一)關(guān)于建立職工持股會的申請報告；

(二)關(guān)于建立持股會的方案(含職工股的發(fā)行方案、比例、范圍、價格、方式，持股會組織管理方式等內(nèi)容及企業(yè)盈利情況的預(yù)測報告)；

(三)股東會、職工代表大會審議通過建立職工持股會方案的決議；

(四)工會社團(tuán)法人資格證明；

(五)持股會章程(草案)；

(六)公司章程(公司章程應(yīng)對職工持股會的職能、管理方式等重要內(nèi)容做出規(guī)定)。

《職工持股會章程》應(yīng)包括以下內(nèi)容：

(一)持股會的性質(zhì)、宗旨和職能；

(二)組織機(jī)構(gòu)和工作制度；

(三)會員的權(quán)利和義務(wù)；

(四)股本構(gòu)成；

(五)股份管理的辦法；

(六)紅利分配的辦法；

(七)財務(wù)管理和審計；

(八)其它。

職工持股會應(yīng)建立管理委員會，職工持股會管理委員會是內(nèi)部職工股的管理機(jī)構(gòu)，對持有內(nèi)部職工股的職工負(fù)責(zé)，并接受其監(jiān)督。管委會設(shè)主任1名，干事若干名，根據(jù)需要可設(shè)副主任1名。

持股會管委會主任由工會推薦并經(jīng)職工持股會會議選舉產(chǎn)生。副主任、工作人員經(jīng)管委會主任提名后由職工的持股會表決通過。

管委會主任作為職工持股會的代表參加股東會，在股東會決策過程中，應(yīng)充分代表持股職工利益，反映持股職工的意見和要求。職工持股會每年至少召開一次會議，決定以下事項(xiàng)：

(一)審議通過《職工持股會章程》；

(二)選舉職工持股會管理委員會成員；

(三)聽取管理委員會主任就參與股東會決策及管委會工作的匯報；

(四)討論決定職工持股會的其他重大問題。

持股會管理委員會的職責(zé)是：

(一)收集持有內(nèi)部職工股的職工關(guān)于需提請股東會討論、決議的問題的意見；

(二)召集召開職工持股會會議；

(三)辦理和管理職工持股名冊和職工持股卡；

(四)辦理職工入股、增股、減股、退股、內(nèi)部轉(zhuǎn)讓等事宜。

職工持股會管委會必要的人員編制、費(fèi)用、辦公場地由公司負(fù)責(zé)提供，管委會的活動費(fèi)用支出應(yīng)定期公布，接受職工監(jiān)督。