水權(quán)，也稱水資源產(chǎn)權(quán)，是水資源所有權(quán)、使用權(quán)、處置權(quán)以及經(jīng)營(yíng)權(quán)等與水資源相關(guān)的一組權(quán)利的總稱。

根據(jù)我國(guó)水資源的現(xiàn)狀，水權(quán)的概念應(yīng)當(dāng)包含以下幾點(diǎn)涵義。

(1)水權(quán)的客體是水資源，水資源是一種具有流動(dòng)性的自然資源，它賦存于自然水體之中，在數(shù)量、質(zhì)量和物理形態(tài)上都存在很大的不確定性，這是與其他資源最大的區(qū)別。

(2)水權(quán)是以水資源為載體的一種行為權(quán)利，它規(guī)定人們面對(duì)越來(lái)越稀缺的水資源可以做什么、不可以做什么，并通過(guò)這種行為界定了人們之間的損益關(guān)系以及如何向受損者進(jìn)行補(bǔ)償和向受益者進(jìn)行索取。

(3)水權(quán)的行使需要通過(guò)社會(huì)強(qiáng)制實(shí)施，這種社會(huì)強(qiáng)制實(shí)施既可以是國(guó)家的法律、法規(guī)，也可以是社會(huì)習(xí)俗、社會(huì)公德等。隨著水資源的日益稀缺和用水矛盾的加劇，水權(quán)的行使正在逐漸走向正規(guī)化、法制化的軌道。

(4)水權(quán)實(shí)施的實(shí)踐證明，水權(quán)也是以水資源所有權(quán)為基礎(chǔ)的一組權(quán)利的集合，而不僅僅是一種權(quán)利，主要包括水資源使用權(quán)、水資源占有權(quán)、水資源收益權(quán)、水資源轉(zhuǎn)讓權(quán)等。

水權(quán)，一般指水資源的所有權(quán)和使用權(quán)。水資源的所有權(quán)，從形式上看是人們與水資源的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上是法律確認(rèn)和保護(hù)的人與人之間對(duì)水資源的占有關(guān)系，是一種民事法律關(guān)系。水的使用權(quán)主要包括水的分配、水的使用和收益等。

法學(xué)界對(duì)我國(guó)水權(quán)的解釋主要有三層意思：其一，水資源屬于國(guó)家所有；其二，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的水塘和由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織修建管理的水庫(kù)中的水，歸該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織使用；其三，國(guó)家依法保護(hù)單位和個(gè)人的水使用權(quán)，只要單位和個(gè)人依法開發(fā)利用水資源，其合法權(quán)益就受到法律保護(hù)。

按照以上的解釋，水權(quán)的主要法律特點(diǎn)可以歸結(jié)為：

第一，具有物權(quán)的基本法律屬性。從我國(guó)水權(quán)的法律特性而言，一方面水權(quán)強(qiáng)調(diào)所有權(quán)，國(guó)家對(duì)水資源享有所有權(quán)，國(guó)家機(jī)關(guān)行使該物權(quán)以及對(duì)其實(shí)施保護(hù)；另一方面，由于物權(quán)是以實(shí)現(xiàn)對(duì)標(biāo)的物的使用和收益為目的而設(shè)立的他物權(quán)，所以隨著商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，水的價(jià)值與使用價(jià)值也相對(duì)分離，國(guó)家作為所有人不喪失對(duì)水資源的所有權(quán)，而通過(guò)非所有人對(duì)物的直接利用，實(shí)現(xiàn)所有權(quán)的收益權(quán)。我國(guó)法律確認(rèn)和保護(hù)這種對(duì)個(gè)人、社會(huì)、國(guó)家均有益的財(cái)產(chǎn)關(guān)系。

第二，體現(xiàn)民法上的相鄰權(quán)關(guān)系。現(xiàn)代各國(guó)民法典對(duì)相鄰關(guān)系作了具體規(guī)定，主要包括鄰地?fù)p害的防免、取排水及地下水、鄰地使用等內(nèi)容。我國(guó)有關(guān)單行法也規(guī)定了此類權(quán)利，如新水法規(guī)定的取水許可制度等。水權(quán)與相鄰權(quán)的關(guān)系主要包括相鄰防險(xiǎn)權(quán)、排水和疏水權(quán)以及鄰地用水權(quán)等。

第三，具有與環(huán)境權(quán)相同的復(fù)合性。一般認(rèn)為，環(huán)境權(quán)是公民享有的在不被污染和破壞的環(huán)境中生存及利用環(huán)境資源的權(quán)利。環(huán)境權(quán)是一項(xiàng)包括環(huán)境資源使用權(quán)、環(huán)境狀況知情權(quán)、環(huán)境決策參與權(quán)以及環(huán)境損害賠償請(qǐng)求權(quán)等內(nèi)容的復(fù)合性權(quán)利。水權(quán)具有與環(huán)境權(quán)復(fù)合性相同的一些法律特征，能夠從環(huán)境權(quán)保護(hù)的角度加以界定。我國(guó)在環(huán)境保護(hù)法和其他相關(guān)法律中，已對(duì)保護(hù)水資源和防治水污染等規(guī)定了專門的法律責(zé)任。

水權(quán)是產(chǎn)權(quán)理論滲透到水資源領(lǐng)域的產(chǎn)物，它指水資源稀缺條件下人們有關(guān)水資源的權(quán)利的總和(包括自己或他人受益或受損的權(quán)利)，主要指水資源的所有權(quán)和使用權(quán)，并涉及水資源的經(jīng)營(yíng)權(quán)和管理權(quán)。

與一般資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)不同的是，水權(quán)具有明顯的特征，主要是：

(1)水權(quán)的非排他性

我國(guó)憲法規(guī)定，水資源歸國(guó)家或集體所有，這樣導(dǎo)致了水權(quán)二元結(jié)構(gòu)的存在。從法律層面上來(lái)看，法律約束的水權(quán)具有無(wú)限的排他性，但從實(shí)踐上來(lái)看，水權(quán)具有非排他性，這是水權(quán)特征之一。我國(guó)現(xiàn)行的水權(quán)管理體制存在許多問(wèn)題，理論上水權(quán)歸國(guó)家或集體所有，實(shí)質(zhì)上歸部門或者地方所有，導(dǎo)致水資源優(yōu)化配置障礙重重。國(guó)家水資源擁有的產(chǎn)權(quán)流于形式，水權(quán)強(qiáng)排他性轉(zhuǎn)化為非排他性。

(2)水權(quán)分離性

根據(jù)我國(guó)的實(shí)際情況，水資源的所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營(yíng)權(quán)存在著嚴(yán)重的分離，這是由我國(guó)特有的水資源管理體制所決定的。在現(xiàn)行的法律框架下，水資源所有權(quán)歸國(guó)家或集體所有，這是非常明確的，但綜觀水資源開發(fā)利用全過(guò)程，國(guó)家總是自覺地或不自覺地將水資源的經(jīng)營(yíng)權(quán)委托給地方或部門，而地方或部門本身也不是水資源的使用者，其通過(guò)一定的方式轉(zhuǎn)移給最終使用者，水資源的所有者、經(jīng)營(yíng)者和使用者相分離，所以導(dǎo)致水權(quán)的非完整性。

(3)水權(quán)的外部性

水權(quán)具有一定的外部性，它既有積極的外部經(jīng)濟(jì)性(效益)，也有消極的損失。以地下水的開采為例，如果某個(gè)地區(qū)超量開采地下水，就可能使周邊地區(qū)地下水水位下降，導(dǎo)致開采成本增加，甚至地面下沉。同樣，在某一地區(qū)實(shí)施水資源管制，亦會(huì)使周邊地區(qū)受益。

(4)水權(quán)交易的不平衡性

由于我國(guó)的水資源歸國(guó)家或集體所有，水權(quán)的交易是在所有權(quán)不變的前提下進(jìn)行使用權(quán)或經(jīng)營(yíng)權(quán)的交易，交易的雙方是兩個(gè)不同的利益代表者，其地位是不一樣的，一方通常是代表國(guó)家或集體組織行使水資源的管理權(quán)，它出讓使用權(quán)，另一方則是為了獲利的水資源經(jīng)營(yíng)者或使用者，使用權(quán)出讓者可以憑借政府的良好形象或者權(quán)威對(duì)出讓的使用權(quán)施加影響，而且他們具有壟斷性，而購(gòu)買者則不具備這樣的優(yōu)勢(shì)，他們只能被動(dòng)地接受這種影響。

建立水市場(chǎng)，必須認(rèn)識(shí)到：第一，要認(rèn)識(shí)到水是商品，是有價(jià)的；第二，水權(quán)是有價(jià)的，是為實(shí)現(xiàn)水資源的優(yōu)化配置和可持續(xù)利用服務(wù)的；第三，水權(quán)是可以轉(zhuǎn)讓的，可以交易的；第四，通過(guò)核算，通過(guò)協(xié)商，最后由政府定價(jià)。

由于水資源的共有物品屬性，水市場(chǎng)也就不是一個(gè)完全意義上的市場(chǎng)，而是一個(gè)“準(zhǔn)市場(chǎng)”。原因有四：一是水資源交換受時(shí)空等條件的限制；二是多種水功能中只有能發(fā)揮經(jīng)濟(jì)效益的部分，比如說(shuō)供水、水電等，才能進(jìn)入市場(chǎng)；三是資源水價(jià)不可能完全由市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)來(lái)決定；四是水資源開發(fā)利用和經(jīng)濟(jì)社會(huì)緊密相連，不同地區(qū)、不同用戶之間的差別很大，難于完全進(jìn)行公平自由競(jìng)爭(zhēng)。

水權(quán)概念就是產(chǎn)權(quán)概念在水資源領(lǐng)域的具體應(yīng)用，即水資源產(chǎn)權(quán)。水權(quán)是水資源所有權(quán)和各種水權(quán)利與義務(wù)的行為準(zhǔn)則或規(guī)則。具體地說(shuō)，是指在水資源開發(fā)、治理、保護(hù)、利用和管理過(guò)程中，調(diào)解個(gè)人之間以及個(gè)人、集體和國(guó)家之間使用水資源行為的一套規(guī)范準(zhǔn)則。水權(quán)是一組權(quán)利柬，包括水資源所有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)以及與水有關(guān)的其他權(quán)益。水權(quán)通常應(yīng)包括如下幾方面：

(1)水資源所有權(quán)。我國(guó)自然資源，包括水資源，屬于國(guó)家所有。《中華人民共和國(guó)水法》(2002年修訂版，以下簡(jiǎn)稱《水法》)第三條明確規(guī)定：“水資源屬于國(guó)家所有，水資源的所有權(quán)由國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使?！彼畽?quán)歸國(guó)家所有，是實(shí)行國(guó)家管理水資源的前提。

(2)水資源使用權(quán)。水資源使用權(quán)必須依法向水權(quán)所有者——國(guó)家或集體取得，即依照水法規(guī)定的申辦許可證制度取得用水權(quán)利?！端ā返谒氖藯l規(guī)定：“直接從江河、湖泊或者地下取用水資源的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家取水許可制度和水資源有償使用制度的規(guī)定，向水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)領(lǐng)取取水許可證，并繳納水資源費(fèi)，取得取水權(quán)，但是，家庭生活和零星散養(yǎng)、圈養(yǎng)畜禽飲用等少量取水的除外?！?

(3)水資源收益權(quán)。水資源的所有者通過(guò)對(duì)水資源的占有權(quán)，或者使用者通過(guò)使用水資源而獲得收益；收益權(quán)可以是一方單獨(dú)享有，也可以是多方分享?！端ā返谖迨鍡l規(guī)定：“使用水工程供應(yīng)的水，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定向供水單位繳納水費(fèi)?！?

(4)水資源處置權(quán)。水資源的所有者，或者獲得使用權(quán)的人或組織。有權(quán)決定水資源的用途和形式。如果說(shuō)收益權(quán)相當(dāng)于水權(quán)中的剩余索取權(quán)，那么處置權(quán)就相當(dāng)于水權(quán)中的剩余控制權(quán)。

(5)水資源轉(zhuǎn)讓權(quán)。水資源的所有者或者使用者通過(guò)出租或出售的方式，把與水資源有關(guān)的權(quán)利讓渡給他人。轉(zhuǎn)讓權(quán)其實(shí)是權(quán)利束中相當(dāng)重要的權(quán)利，轉(zhuǎn)讓權(quán)的缺乏將會(huì)使得產(chǎn)權(quán)的市場(chǎng)機(jī)制無(wú)法發(fā)揮作用。

新制度經(jīng)濟(jì)學(xué)并不是把產(chǎn)權(quán)視為所有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)的簡(jiǎn)單相加，而是深入分析產(chǎn)權(quán)在可以分離的情況下。產(chǎn)權(quán)的全部權(quán)利在空間和時(shí)間上的分布形式，以及產(chǎn)權(quán)內(nèi)部各種權(quán)利之間的邊界和相互制約的關(guān)系，從而達(dá)到對(duì)資源合理地配置與管理。一項(xiàng)產(chǎn)權(quán)只要具備明確界定的使用權(quán)、收益權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)，就能為它支配下的資源配置提供最低的交易費(fèi)用，而資源歸誰(shuí)所有，對(duì)于資源配置并不重要，這就決定了所需要的水權(quán)界定應(yīng)使水權(quán)具有可分割性，即水資源的所有權(quán)和其他權(quán)利束進(jìn)行分離。水資源所有權(quán)與其使用權(quán)、收益權(quán)、處置權(quán)等權(quán)利的分離，并不會(huì)改變水資源所有權(quán)的歸屬實(shí)質(zhì)，國(guó)家對(duì)水資源的所有權(quán)也不會(huì)因此而被虛化，水資源的所有權(quán)可以通過(guò)國(guó)家征收水資源費(fèi)的形式來(lái)體現(xiàn)。這樣可以體現(xiàn)出水資源所有權(quán)從抽象的全民所有到所有權(quán)具體利益的實(shí)現(xiàn)，從而使水資源得以優(yōu)化配置，合理開發(fā)利用，充分發(fā)揮產(chǎn)權(quán)的各項(xiàng)職能。

(一)水物權(quán)：完全的私權(quán)

水權(quán)是水物權(quán)和取水權(quán)的統(tǒng)稱。水權(quán)首先具有物權(quán)的基本法律屬性，水物權(quán)是實(shí)體性權(quán)利，是私法上的權(quán)利，是一種典型的私權(quán)。一方面，水權(quán)強(qiáng)調(diào)所有權(quán)，國(guó)家對(duì)資源水享有所有權(quán)，由特定國(guó)家機(jī)關(guān)行使該權(quán)利并對(duì)其實(shí)施保護(hù)。另一方面，隨著商品經(jīng)濟(jì)和社會(huì)的發(fā)展，資源水的所有權(quán)與使用權(quán)也相對(duì)分離，國(guó)家作為所有人一般不直接行使對(duì)資源水的權(quán)利，而是通過(guò)許可(具體包括法定及特許兩種情形)非所有人對(duì)資源水進(jìn)行各種利用，以收取水資源費(fèi)等形式來(lái)實(shí)現(xiàn)所有權(quán)。也就是說(shuō)，為了實(shí)現(xiàn)資源水的使用和收益，設(shè)立科學(xué)的資源水他物權(quán)制度是不可或缺的。

根據(jù)現(xiàn)行法律對(duì)水資源公有制的設(shè)計(jì)模式，資源水所有權(quán)不能由國(guó)家以外的主體所享有，國(guó)家之外的各種主體只能享有資源水的他物權(quán)。但是，現(xiàn)實(shí)世界中不僅存在自然資源狀態(tài)下的水，而且存在產(chǎn)品水。有些學(xué)者認(rèn)為水和土地一樣，在任何情況下，水的所有權(quán)歸國(guó)家所有，自然人、法人和其他組織只享有水的使用權(quán)。這種觀點(diǎn)于理不通，與現(xiàn)行的法律制度相悖。水資源作為一種天然物，國(guó)家以法律確認(rèn)的形式取得其主權(quán)范圍內(nèi)水資源的原始所有權(quán)，這是完全正確的。但是如果說(shuō)單位的飲用礦泉水的所有權(quán)也是國(guó)家的則于法無(wú)據(jù)。所以，產(chǎn)品水所有權(quán)應(yīng)依法由自然人、法人或者其他組織享有。因?yàn)楫a(chǎn)品水與其他動(dòng)產(chǎn)一樣，是一種普通的勞動(dòng)產(chǎn)品。在一定程度與范圍內(nèi)通過(guò)適當(dāng)?shù)姆绞綄?duì)自然資源水進(jìn)行使用或者提取，并不會(huì)造成水資源的喪失或不可逆轉(zhuǎn)的減少。因此，我們可以將自然資源水與產(chǎn)品水作為水物權(quán)的客體，以之為基礎(chǔ)構(gòu)建起系統(tǒng)、科學(xué)的水物權(quán)法律制度。

在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，水物權(quán)法律制度應(yīng)當(dāng)通過(guò)規(guī)范財(cái)產(chǎn)的占有和支配關(guān)系，為水市場(chǎng)的形成和發(fā)展奠定必要的前提和基礎(chǔ)。市場(chǎng)交易行為必須以財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)清晰界定為前提。因此，水物權(quán)法律制度的首要任務(wù)，是要明確水(包括自然資源水和產(chǎn)品水)的所有權(quán)及其他權(quán)屬關(guān)系，保證交易的安全。創(chuàng)立水物權(quán)法律制度的另一個(gè)重要意義則在于通過(guò)確認(rèn)和保護(hù)合法的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，鼓勵(lì)、刺激人們努力運(yùn)用水資源去創(chuàng)造財(cái)富，并實(shí)現(xiàn)水資源的有效利用率的最大化。

(二)取水權(quán)：帶有較強(qiáng)國(guó)家干預(yù)色彩的私權(quán)

我們知道，水權(quán)首先具有物權(quán)屬性，而水物權(quán)是私權(quán)。那么，取水權(quán)是何種性質(zhì)的權(quán)利呢?

1．法定取水權(quán)性質(zhì)的分析

法定取水權(quán)是權(quán)利人依據(jù)法律規(guī)定而直接取得的取水的權(quán)利，即權(quán)利人根據(jù)新《水法》及現(xiàn)行《取水許可實(shí)施辦法》的規(guī)定而直接享有的取水的權(quán)利。具體分析法定取水權(quán)的性質(zhì)，我們不難發(fā)現(xiàn)：

其一，法定取水權(quán)是權(quán)利人可以在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自主決定做出一定行為即享有取水的自由的權(quán)利。也就是說(shuō)，法定取水權(quán)從本質(zhì)上說(shuō)是一種行為自由權(quán)。

其二，法定取水權(quán)的權(quán)利人有權(quán)要求他人履行不作為的義務(wù)，即權(quán)利人依法行使其取水權(quán)時(shí)任何單位或個(gè)人不得非法干涉。

其三，法定取水權(quán)的權(quán)利人的權(quán)利如果受到了侵犯，則權(quán)利人有權(quán)請(qǐng)求國(guó)家機(jī)關(guān)予以保護(hù)和救濟(jì)。

可見，法定取水權(quán)是自由權(quán)、請(qǐng)求權(quán)和訴權(quán)的統(tǒng)一，是一個(gè)完整的權(quán)利。從本質(zhì)上說(shuō)，法定取水權(quán)是權(quán)利主體實(shí)現(xiàn)其對(duì)水資源消耗性利用權(quán)的一種行為自由權(quán)，是國(guó)家依法對(duì)水資源進(jìn)行配置的一種方式，也是自然資源水轉(zhuǎn)化為產(chǎn)品水的樞紐，法定取水權(quán)的行使將給權(quán)利人帶來(lái)實(shí)際的利益。

2．特許取水權(quán)的性質(zhì)分析

取水法律關(guān)系的主體一方是國(guó)家，另一方是從江河、湖泊或者地卜取用水資源的單位和個(gè)人。在這一法律關(guān)系中，國(guó)家與申請(qǐng)取水的單位和個(gè)人有著同等的法律地位，國(guó)家與申請(qǐng)取水的單位和個(gè)人達(dá)成取水許可合同。自然人、法人和其他組織依法獲得的特許取水權(quán)在本質(zhì)上也是一種能夠帶來(lái)財(cái)產(chǎn)利益的私權(quán)。特許取水權(quán)是基于取水許可合同而形成的準(zhǔn)物權(quán)。一方面，它基于取水許可合同而產(chǎn)生。取水許可合同是水行政管理機(jī)關(guān)進(jìn)行水行政管理的一種手段。它是以設(shè)立取水權(quán)為目的的帶有債權(quán)性質(zhì)的合同，合同標(biāo)的是取水權(quán)。水行政管理機(jī)關(guān)授予申請(qǐng)人取水權(quán)后，債權(quán)合同終止，申請(qǐng)人所擁有的取水權(quán)則成為一種物權(quán)。取水權(quán)通過(guò)取水許可證來(lái)表現(xiàn)，取水許可證是一種物權(quán)憑證，通過(guò)取水權(quán)人實(shí)施取水行為將自然資源水特定化為產(chǎn)品水；另一方面它又受到國(guó)家的較強(qiáng)烈干預(yù)。從總體上看，特許取水權(quán)是帶有較強(qiáng)國(guó)家干預(yù)色彩的私權(quán)。理由如下：

(1)從特許取水權(quán)的取得方式看，特許取水權(quán)的取得是基于行政許可合同。行政合同是國(guó)家進(jìn)行行政管理的一種重要手段。水行政合同是水行政主體行使行政權(quán)的一種方式，與土地出讓合同基本相似。申請(qǐng)取水的單位或個(gè)人與國(guó)家水行政主管部門之間是一種行政合同關(guān)系。根據(jù)行政合同的特征，雙方當(dāng)事人不具有完全平等的法律地位，水行政主管部門可以根據(jù)國(guó)家水管理的需要，單方依法變更或解除合同，而作為另一方當(dāng)事人的單位或個(gè)人則不享有此權(quán)利。

(2)從取水權(quán)的獲得的程序看，國(guó)家水行政主管部門通過(guò)對(duì)取水申請(qǐng)的批準(zhǔn)進(jìn)行直接干預(yù)。水行政許可合同的訂立過(guò)程中，合同條款并不是雙方自由意志的結(jié)果，對(duì)于取水量的多少、資源費(fèi)的高低都是由水行政部門單方確定的。水行政部門在水行政合同的訂立過(guò)程中始終處于主動(dòng)地位。特許取水權(quán)的成立必須經(jīng)過(guò)水行政主管部門的行政許可，體現(xiàn)了國(guó)家水行政主管部門根據(jù)開發(fā)、利用、節(jié)約、保護(hù)水資源和防治水害以及全面規(guī)劃、統(tǒng)籌兼顧、標(biāo)本兼治、綜合利用、講求效益，發(fā)揮水資源的多種功能，協(xié)調(diào)好生活、生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)和生態(tài)環(huán)境用水的原則下所進(jìn)行的干預(yù)。

(3)從特許取水權(quán)的行使來(lái)看，特許取水權(quán)人在行使取水權(quán)時(shí)，不僅要符合公共利益、維護(hù)公共利益，甚至在法定情形下受到國(guó)家干預(yù)。我國(guó)《水法》規(guī)定：“為了合理開發(fā)、利用，節(jié)約和保護(hù)水資源，防治水害，實(shí)現(xiàn)水資源的可持續(xù)利用，適應(yīng)國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的需要，制定本法?！边@一條文不僅體現(xiàn)了我國(guó)《水法》的立法目的，也是取水權(quán)人行使權(quán)利時(shí)所應(yīng)當(dāng)遵循的原則。我國(guó)《水法》還對(duì)取水權(quán)的行使的時(shí)間、地點(diǎn)、每次的取水量、方式等作了專門的限制。

總之，水權(quán)是指水物權(quán)和取水權(quán)，水權(quán)首先具有物權(quán)屬性，而取水權(quán)是一種帶有較強(qiáng)國(guó)家干預(yù)色彩的私權(quán)。因此，從總體上說(shuō)，水權(quán)是一種私權(quán)。

基于水權(quán)需求者的用水功能存在很大差異性，可以將水權(quán)分類為家庭水權(quán)、市政水權(quán)、工業(yè)水權(quán)、灌溉水權(quán)、水力發(fā)電水權(quán)、航運(yùn)水權(quán)、河道水權(quán)、生態(tài)水權(quán)等。

第一，家庭水權(quán)。家庭水權(quán)是指那些用于家庭、度假勝地、汽車旅館、有組織的營(yíng)地及軍營(yíng)基地等的用水水權(quán)。這類用水包括家庭喂養(yǎng)的家禽、家畜的飲用水以及家庭小面積的裝飾性灌木叢、花園和果蔬作物的灌溉用水。家庭水權(quán)具有較高的優(yōu)先權(quán)。

第二，市政水權(quán)。市政水權(quán)是指所有城市、城鎮(zhèn)或其他類似聚居區(qū)的市政類用水水權(quán)，這類用水包括公園用水、街道灑水和消防用水等。市政水權(quán)同樣也具有較高的優(yōu)先權(quán)。

第三，工業(yè)水權(quán)。工業(yè)水權(quán)是指有特定工業(yè)用水需求的企業(yè)類用水水權(quán)。工業(yè)一般包括采礦、鋸木、紙漿制造、熱電廠冷卻、鋼鐵冶煉以及食品工程等，但遠(yuǎn)遠(yuǎn)不限于這些工業(yè)用水。

第四，灌溉水權(quán)。灌溉水權(quán)也可以稱作農(nóng)業(yè)水權(quán)，是指用于農(nóng)業(yè)灌溉的水權(quán)。在世界各國(guó)，農(nóng)業(yè)用水是主要的消費(fèi)性用水，其用水量占全部用水量的75％左右。在美國(guó)，最早建立水權(quán)體系的便是灌溉水權(quán)。

第五，水力發(fā)電水權(quán)。水力發(fā)電是需要水權(quán)許可的一種非消費(fèi)性用水。發(fā)電用水可能需要改變天然徑流、進(jìn)行水資源存蓄和水資源引取。而這些變化又會(huì)影響其他類用水。發(fā)電得益于水庫(kù)的高水位，但消費(fèi)性和河道內(nèi)用水則要求減少蓄水量，二者是相互沖突的。

第六，航運(yùn)水權(quán)。對(duì)于可航運(yùn)的水域必須具有航運(yùn)水權(quán)，航運(yùn)水權(quán)是可以規(guī)范的商業(yè)行為。因此，航運(yùn)水道的用水必須有利于航運(yùn)，當(dāng)進(jìn)行其他用水權(quán)分配時(shí)，航運(yùn)水權(quán)被視為一種興利用水加以保護(hù)。

第七，河道水權(quán)。該水權(quán)包括娛樂(lè)、魚類和野生動(dòng)物保護(hù)及出于美學(xué)價(jià)值的用水水權(quán)。這類水權(quán)傾向于社會(huì)化，有益于一般公眾價(jià)值。因此，為保護(hù)生態(tài)環(huán)境，河道中的最小流量必須得到保證。

第八，生態(tài)水權(quán)。這是指為稀釋廢水而利用河道徑流和其他淡水水體的用水權(quán)。該水權(quán)不是一種有益的用水權(quán)，但是，為保證水質(zhì)環(huán)境和可持續(xù)發(fā)展，這種水權(quán)必須得到保證。另外，為了保證自然環(huán)境的生態(tài)平衡所需要的用水權(quán)也許是更重要的生態(tài)水權(quán)。

從水權(quán)的內(nèi)容來(lái)看，包括生活用水水權(quán)、生產(chǎn)用水水權(quán)和生態(tài)用水水權(quán)，上述八個(gè)方面的水權(quán)中，第一、二項(xiàng)及七項(xiàng)的部分屬于生活水權(quán)，第三至六項(xiàng)及七項(xiàng)的部分屬于生產(chǎn)水權(quán)，第八項(xiàng)屬于生態(tài)水權(quán)。

水權(quán)管理包括水資源的配置權(quán)、水經(jīng)營(yíng)的特許權(quán)和水管理的監(jiān)督權(quán)。

(一)水資源的配置權(quán)

水資源的配置權(quán)是分配權(quán)與處置權(quán)的總稱，是國(guó)家對(duì)水資源所有權(quán)和使用權(quán)進(jìn)行管理：的基本權(quán)力。水資源的所有權(quán)只有通過(guò)配置，才能實(shí)現(xiàn)向使用權(quán)的轉(zhuǎn)變，而配置的合理與否：關(guān)系到水資源的有效利用與效果，關(guān)系到消費(fèi)者的切身利益和社會(huì)公平。水資源的配置權(quán)兼有環(huán)境、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和政治等多重屬性，是水權(quán)管理的核心。所以《水法》在明確水資源屬加國(guó)家所有的同時(shí)，又規(guī)定水資源的所有權(quán)由國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使。因此，水資源的配置權(quán)的行為主體是國(guó)家各級(jí)水行政主管部門，水資源配置結(jié)果的法律地位通常是以“取水許可證”的形式予以確認(rèn)的。

(二)水經(jīng)營(yíng)的特許權(quán)

水經(jīng)營(yíng)的特許權(quán)是對(duì)水資源經(jīng)營(yíng)權(quán)進(jìn)行管理的一項(xiàng)基本權(quán)力。由于水資源具有惟一性，自然水資源通過(guò)水利工程基礎(chǔ)設(shè)施引、蓄、提、供、配的生產(chǎn)，供水商品具有一定的壟斷性，也是經(jīng)濟(jì)社會(huì)運(yùn)行必須的公共物品，水對(duì)所有消費(fèi)者來(lái)說(shuō)，都是必不可少卻又是不可選擇的。因此，從維護(hù)社會(huì)公平公正考慮，水的經(jīng)營(yíng)應(yīng)該是政府行為，水的經(jīng)營(yíng)權(quán)專屬于政府，因?yàn)檎钅艽韽V大人民的利益。但是根據(jù)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的要求，從效率原則和現(xiàn)實(shí)情況考慮，政府是難以直接擔(dān)當(dāng)此任的，而常常把這一專屬的經(jīng)營(yíng)權(quán)通過(guò)特許的方式委托給較為合適的管理機(jī)構(gòu)或者企業(yè)去經(jīng)營(yíng)。很顯然，特許權(quán)的行為主體是政府(或是政府委托的有關(guān)部門)，而管理的對(duì)象是水資源的經(jīng)營(yíng)權(quán)，特許行為的法定表現(xiàn)形式是政府與被委托單位之間簽署的“委托經(jīng)營(yíng)合同”。如果被委托單位有違約行為，政府可按合同對(duì)其進(jìn)行處罰并取消其經(jīng)營(yíng)的資格，收回經(jīng)營(yíng)權(quán)。這就是目前我國(guó)供水生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的基本現(xiàn)實(shí)，它還不符合也不適應(yīng)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下的水資源經(jīng)營(yíng)管理的要求。

(三)水管理監(jiān)督權(quán)

這是水權(quán)管理體制中一項(xiàng)必不可少的權(quán)力，監(jiān)督的主要對(duì)象是行使水資源配置權(quán)和特許權(quán)的機(jī)構(gòu)，監(jiān)督的主要內(nèi)容是這些機(jī)構(gòu)行使權(quán)力的行為及其后果。行使監(jiān)督權(quán)的主體通常是人民代表大會(huì)及其下設(shè)的相關(guān)的專門委員會(huì)或人大授權(quán)的相關(guān)機(jī)構(gòu)，同時(shí)也應(yīng)當(dāng)有人民團(tuán)體及其組織進(jìn)行廣泛的水管理監(jiān)督。同時(shí)，社會(huì)公眾尤其是消費(fèi)者和媒體的監(jiān)督也是十分重要的。

水權(quán)界定是指水僅所包含的各項(xiàng)權(quán)利賦予不同主體的制度安排，這種制度的安排可以是非正式的，即可按照用水習(xí)慣進(jìn)行水權(quán)界定；為使水權(quán)界定具有權(quán)威性和可操作性，更多的是通過(guò)法律法規(guī)進(jìn)行正式制度安排。

水權(quán)界定最主要的目的和功能就是明晰水權(quán)，因此，在水權(quán)界定中對(duì)享有權(quán)利的主體是誰(shuí)、權(quán)利客體的數(shù)量如何評(píng)價(jià)、怎樣保證客體質(zhì)量、行使權(quán)力的有效期限等都應(yīng)明確規(guī)定。水權(quán)界定是水權(quán)制度的核心內(nèi)容之一，是進(jìn)行水權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提條件。

(一)水權(quán)界定的形式

水權(quán)根據(jù)權(quán)利主體的不同，可以分為私有水權(quán)和共有水權(quán)兩種形式。私有水權(quán)就是將水資源的權(quán)利界定給一個(gè)特定的人；共有水權(quán)則是將水資源權(quán)利界定給共同體內(nèi)的所有成員，若共同體的范圍是國(guó)家和全民，則為國(guó)有水權(quán)。在進(jìn)行水權(quán)界定時(shí)，如何在以上兩種水權(quán)形式中選擇，主要取決于各自界定成本和收益的比較。

從水權(quán)界定的歷史演變和發(fā)展趨勢(shì)來(lái)看，多數(shù)國(guó)家正經(jīng)歷著從私有水權(quán)向共有水權(quán)的轉(zhuǎn)變。傳統(tǒng)的私有水權(quán)是依附于土地所有權(quán)的，在土地私有制的情況下，水資源自然也就歸私人所有。20世紀(jì)中期，隨著水資源多元價(jià)值的日益顯現(xiàn)，尤其是水資源在人類生存、生態(tài)影響和環(huán)境變化方面價(jià)值的提高，各國(guó)政府開始對(duì)私有水權(quán)加以限制，并將水資源權(quán)屬與土地權(quán)屬分離開來(lái)，確立獨(dú)立的國(guó)有水權(quán)，水權(quán)的形式也由私有轉(zhuǎn)向共有。

早在1976年，在委內(nèi)瑞拉召開的“關(guān)于水法和水行政第二次國(guó)際會(huì)議”上，很多國(guó)家就提出“一切水資源都要公有或直接歸國(guó)家管理”。日本在《河川法》中規(guī)定：“河川為公共物，其保全、利用以及其他管理必須妥善進(jìn)行以期達(dá)到立法目的；河川的水流不得為私人所有”。我國(guó)2002年修訂的《水法》第三條指出：“水資源屬于國(guó)家所有。水資源的所有權(quán)由國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使。農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織的水塘和由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織修建管理的水庫(kù)中的水，歸各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織使用?！边@些就充分證明水權(quán)界定正在發(fā)生變化，共有水權(quán)將成為水資源管理的主流。

(二)水權(quán)界定的原則

合理地界定水權(quán)，是水資源高效率利用的基礎(chǔ)，也是完善水市場(chǎng)的重要前提，更是有效管理水資源的必要條件。由于水資源的特性和水資源作為商品的特性，決定了水權(quán)的界定不同于一般的資產(chǎn)，其必須遵循以下基本原則。

1．可持續(xù)利用原則

我國(guó)在水資源方面存在許多問(wèn)題，簡(jiǎn)單地可以概括為“水多、水少和水臟”。這些問(wèn)題的存在和積累，嚴(yán)重地制約了國(guó)民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，威脅人類的生存。水是國(guó)民經(jīng)濟(jì)發(fā)展的重要資源，是社會(huì)可持續(xù)發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)和基本條件，它的過(guò)度開發(fā)和水環(huán)境的破壞，必然削弱水資源支持國(guó)民經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的能力，并且威脅后代人的生存和發(fā)展，所以，必須站在全社會(huì)和中華民族持續(xù)繁衍的戰(zhàn)略高度來(lái)認(rèn)識(shí)水資源，在水權(quán)界定中，水資源可持續(xù)利用必須加以貫徹和實(shí)施。

2．效率至上的原則

我國(guó)是世界上13個(gè)貧水國(guó)之一，同時(shí)也是水資源浪費(fèi)和水污染的大國(guó)。當(dāng)前我國(guó)灌溉用水的利用率只有0．30～0．40，與發(fā)達(dá)國(guó)家的0．70～0．90相比，相差0．40～0．50；農(nóng)作物水分生產(chǎn)率平均0．87kg／m³，與以色列2．32kg／m³相比，相差1．45kg／m³。從用水效率上來(lái)看，我國(guó)1995年的用水效率只有美國(guó)1990年的1／8，日本1989年的1／25。

為了滿足我國(guó)21世紀(jì)16億人口物質(zhì)生活的需要，我們只能深挖現(xiàn)有水資源潛力，提高單位水資源的生產(chǎn)和利用效率，這是水權(quán)界定必須關(guān)注的問(wèn)題。水權(quán)界定所提到的效率，應(yīng)該站在全社會(huì)、流域和水資源利用、生命周期等綜合角度來(lái)考察，生命是第一的，用于生活的基本水量其效率是非常大的，所以水資源的利用必須首先滿足生活要求。在這個(gè)基礎(chǔ)上，水權(quán)的界定應(yīng)有利于全社會(huì)的節(jié)約用水，有利于將水資源向高效益產(chǎn)業(yè)傾斜。

水資源使用權(quán)的界定應(yīng)堅(jiān)持效率優(yōu)先，兼顧平等。效率優(yōu)先原則包括兩層含義：一是水資源使用權(quán)的界定能夠起到節(jié)約用水、提高水資源利用效率的激勵(lì)作用；二是從全流域整體出發(fā)，水資源使用權(quán)的界定不能絕對(duì)平等，而應(yīng)在優(yōu)先保證各地區(qū)基本生活用水的基礎(chǔ)上適當(dāng)向水資源利用效率高的地區(qū)傾斜，這樣有利于引導(dǎo)水資源向優(yōu)化配置的方向發(fā)展。

3．公平交易的原則

堅(jiān)持水資源管理公平、效率、持續(xù)、協(xié)調(diào)、統(tǒng)一，是我們?cè)谒畽?quán)界定過(guò)程中追求的理想目標(biāo)，但在現(xiàn)實(shí)中以上各方面經(jīng)常存在沖突。例如，將水資源向高效率產(chǎn)業(yè)傾斜的原則，就會(huì)產(chǎn)生一系列問(wèn)題。

近年來(lái)，農(nóng)業(yè)水資源向城市生活和工業(yè)轉(zhuǎn)移數(shù)量不斷加大，水資源利用整體效益得到提高，但在一定程度上對(duì)農(nóng)業(yè)的水權(quán)構(gòu)成了侵犯，農(nóng)民不得不加大節(jié)水投資力度，在一定程度上加大了生產(chǎn)成本，我們必須采取必要的措施補(bǔ)償這種成本，這樣才是公平的。同樣，在流域范圍內(nèi)(或跨流域)不同省份水資源分配和流動(dòng)，也涉及利益的再分配，所以在水權(quán)界定時(shí)，應(yīng)該考慮公平交易的原則，只有這樣，水權(quán)的交易才可能變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)。

4．因地制宜的原則

不同的國(guó)家和地區(qū)的自然條件存在著很大差異，必然造成水資源的狀況不同，經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和政策取向等各方面也不同，因此在一個(gè)國(guó)家或地區(qū)取得良好效果的水權(quán)界定方式，在另一個(gè)國(guó)家或地區(qū)不一定適用。

此外，由于水資源與人類生活息息相關(guān)，有些地區(qū)幾乎伴隨人類發(fā)展的全過(guò)程，在水權(quán)制度建立之前，早已形成根深蒂固的用水方式，要想改變可能要付出很高的成本。因此，水權(quán)界定也應(yīng)遵從已有習(xí)慣和因地制宜的原則。

5．給以補(bǔ)償?shù)脑瓌t

如果水權(quán)的界定導(dǎo)致流域地區(qū)不同省份在水資源利用上的收益變化，收益大的省區(qū)應(yīng)向收益受損的省區(qū)進(jìn)行適度補(bǔ)償。只要從總體上看，收益的增加大于部分地區(qū)的損失，水權(quán)的界定就是符合社會(huì)福利最大化原則的。

(三)科學(xué)地界定水權(quán)的價(jià)值

科學(xué)地對(duì)水權(quán)進(jìn)行價(jià)值化，是水權(quán)進(jìn)入市場(chǎng)的前提和基礎(chǔ)，若想從總體上科學(xué)地認(rèn)識(shí)價(jià)值，必須對(duì)影響水權(quán)價(jià)值的各種因素進(jìn)行系統(tǒng)的分析，并且找出主要因素，才能從整體上把握水權(quán)價(jià)值。

認(rèn)識(shí)水權(quán)價(jià)值，應(yīng)該將水資源放在多維空間中進(jìn)行探討，這不僅僅因?yàn)樗Y源涉及眾多領(lǐng)域，是人類生存、經(jīng)濟(jì)生活不可替代的自然資源，也是生態(tài)環(huán)境的重要組成部分，而且影響水權(quán)價(jià)值有關(guān)因素之間相互影響、相互作用、相互耦合，使水資源價(jià)值更加復(fù)雜化。縱觀影響水權(quán)價(jià)值的因素，可以將其綜合地概括為三類，即自然因素(包括環(huán)境因素)、經(jīng)濟(jì)因素、社會(huì)因素，而且這三種因素之間又相互作用，形成這三種因素之外的另一種因素。

自然因素是決定水權(quán)價(jià)值的重要因素之一，就理論而言它是非人工控制的。如水資源所處的地理位置，即水資源的空間，它決定了水資源態(tài)勢(shì)，主要包括水資源的豐度和品質(zhì)、水資源的開發(fā)條件及特性等。

經(jīng)濟(jì)因素在水權(quán)價(jià)值形成過(guò)程中具有不可或缺的地位，無(wú)論水資源態(tài)勢(shì)怎么強(qiáng)，如果不去開發(fā)利用，不與經(jīng)濟(jì)因素結(jié)合起來(lái)，水資源價(jià)值充其量表現(xiàn)為生態(tài)價(jià)值，其經(jīng)濟(jì)價(jià)值無(wú)法體現(xiàn)。水資源與社會(huì)經(jīng)濟(jì)的有效結(jié)合，是水權(quán)價(jià)值產(chǎn)生的源泉。

社會(huì)因素在水權(quán)價(jià)值形成過(guò)程中同樣占有重要的地位，水利工程的興建、水資源勘測(cè)、水資源管理等，都要投入一定的人力、物力、財(cái)力，水資源凝結(jié)了人的勞動(dòng)，因而具有勞動(dòng)價(jià)值，它們是水權(quán)價(jià)值的重要組成部分。

(四)國(guó)外水權(quán)界定方式制度

1．占用優(yōu)先制度

美國(guó)西部是水資源占用優(yōu)先制度歷史悠久且發(fā)展較為完善的地區(qū)。美國(guó)西部開發(fā)早期，土地開發(fā)和利用中對(duì)水資源的引取不受河岸權(quán)的限制，后來(lái)通過(guò)通報(bào)取水意圖并在地方司法部門記錄該報(bào)告的形式而正規(guī)化，1849年以后，采礦活動(dòng)促進(jìn)了“時(shí)先權(quán)先”原則的發(fā)展，受西班牙法律以及穆斯林判例的影響，逐步形成法律。

占用優(yōu)先制度不認(rèn)可用戶對(duì)水體的占有權(quán)，但承認(rèn)對(duì)水的用益權(quán)。占用優(yōu)先制度也是隨著社會(huì)的發(fā)展不斷得到完善。最初，美國(guó)許多州為保護(hù)占用優(yōu)先制度，對(duì)水權(quán)轉(zhuǎn)讓設(shè)置了或多或少的限制。如懷俄明州要求申請(qǐng)人必須提交沒有觸犯第三方權(quán)利的有力證據(jù)；內(nèi)布拉斯加州干脆禁止農(nóng)業(yè)用水向非農(nóng)業(yè)用水部門轉(zhuǎn)移。這些限制成了占用優(yōu)先體制下水市場(chǎng)發(fā)展緩慢的主要原因。

為了改變這種局面，西部各州已經(jīng)利用公共所有權(quán)對(duì)用戶用水權(quán)進(jìn)行不同程度調(diào)整，采用公共托管原則，削弱用水權(quán)的保障程度以增加占用優(yōu)先原則的靈活性，以適應(yīng)公共利益部門用水需求。有些州開始制定或修改有關(guān)規(guī)定，如客觀上承認(rèn)水權(quán)轉(zhuǎn)讓為有益用途，促進(jìn)水權(quán)的銷售和轉(zhuǎn)讓。水市場(chǎng)和水銀行等已經(jīng)開始成為水權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要形式。水資源從邊際效益低的使用者向邊際效益高的使用者轉(zhuǎn)移，其典型代表是由灌溉農(nóng)業(yè)用水向城市和工業(yè)用水的轉(zhuǎn)讓。

日本所采用的水權(quán)制度基本上與占用優(yōu)先制度相同，即各種水權(quán)中的優(yōu)先權(quán)應(yīng)當(dāng)是以批準(zhǔn)水權(quán)的時(shí)間順序?yàn)榛A(chǔ)決定。但日本也對(duì)這種原則規(guī)定了一些例外情況，如實(shí)行地慣例水權(quán)制度、堤壩用益權(quán)制度、條件水權(quán)制度等，以適應(yīng)不同的實(shí)際情況。

占用優(yōu)先制度具有以下特點(diǎn)；其一，對(duì)水占用權(quán)的核心原則不是平均占有，而是“先來(lái)者優(yōu)先”，即先期獲得占用權(quán)的人的用水權(quán)利高于或優(yōu)于后來(lái)者的權(quán)利，后來(lái)者是否可以獲得占用權(quán)取決于是否有多余的水量，從這個(gè)意義上可以認(rèn)為，占用權(quán)人具有排他性優(yōu)先權(quán)。其二，強(qiáng)調(diào)水的可利用性，只要運(yùn)輸條件許可，占用權(quán)人可以將其擁有的水資源用于遠(yuǎn)離河道甚至流域外的土地，也可將其所占用的水去換取經(jīng)濟(jì)收益，即水權(quán)是可交易的權(quán)利。其三，對(duì)水的有益使用必須持續(xù)進(jìn)行，否則被認(rèn)為自動(dòng)放棄占用權(quán)，美國(guó)科羅拉多州每十年會(huì)對(duì)占用權(quán)進(jìn)行官方審查。其四，水被認(rèn)為是公共資源，占用權(quán)強(qiáng)調(diào)用水的合理性，即必須將水用于能產(chǎn)生效益的活動(dòng)，同時(shí)水的使用不能損害他人利益。

2．河岸所有權(quán)制度

河岸所有權(quán)制度源于英國(guó)的普通法和1804年的拿破侖法典，主要應(yīng)用于英國(guó)、美國(guó)東部、加拿大等水資源豐富地區(qū)的水權(quán)界定。在沿岸所有權(quán)制度中，河岸權(quán)是屬于與河道相毗鄰?fù)恋厮姓叩囊豁?xiàng)所有權(quán)，它與土地所有權(quán)緊密相連，被界定給那些擁有與河流相鄰的土地所有者，不擁有沿岸土地的人則無(wú)權(quán)開渠引水。河岸權(quán)不論使用與否都具有延續(xù)性，它不會(huì)因不使用而喪失，也不會(huì)因被利用的時(shí)間先后而建立優(yōu)先權(quán)，河岸權(quán)附著于河流的天然徑流，它本身不要求水資源的有效利用。

河岸權(quán)是在土地開發(fā)初期自然存在并發(fā)展的一種水權(quán)形式，有其自然的合理性，直至今日，世界上許多地區(qū)仍然保留著河岸所有權(quán)制度，如在美國(guó)東部。但是該制度限制了非毗鄰水源土地的用水需求，影響了用水效率和經(jīng)濟(jì)發(fā)展，即便仍然保留河岸權(quán)制度的地區(qū)也已經(jīng)對(duì)其進(jìn)行不同程序的約束和規(guī)范，比如與優(yōu)先占用制度并行以及其他的法律規(guī)定和行政約束。澳大利亞最初實(shí)行的是河岸權(quán)制度，將水權(quán)與土地緊密結(jié)合在一起。后來(lái)，人們對(duì)水管理的法律和法規(guī)進(jìn)行了修正，設(shè)立“可轉(zhuǎn)讓的水條例”，允許水權(quán)與所授權(quán)的土地分離出來(lái)單獨(dú)出售。

河岸所有權(quán)制度其特點(diǎn)是：第一，權(quán)利的獲得與河道相毗鄰?fù)恋卣加袪顩r直接相關(guān)，占有土地自然獲得對(duì)河水的使用權(quán)，不需要任何申請(qǐng)及確認(rèn)手續(xù)。第二，附著于河流的天然徑流，不論使用與否都具有延續(xù)性，即擁有對(duì)水的使用權(quán)但并不強(qiáng)制使用，權(quán)利不因?yàn)椴挥枚?。第三，濱岸權(quán)也不會(huì)因被利用的時(shí)間先后而改變，只要合法地獲得對(duì)土地的所有權(quán)，便同時(shí)取得了先前的水權(quán)所有者對(duì)水的使用權(quán)。第四，如果水權(quán)所有者給不擁有沿岸所有水權(quán)的人提供開渠引水的便利，則被認(rèn)為是不合理用水，其權(quán)利就會(huì)受到限制甚至完全喪失。

3．平等用水制度

平等用水原則是指所有用戶擁有同等的用水權(quán)，當(dāng)缺水時(shí)，大家以相同的比例削減用水量。在智利的一些地區(qū)，采用了平等用水原則。

4．共有水權(quán)制度

隨著對(duì)水資源價(jià)值、水權(quán)特性認(rèn)識(shí)的不斷深入，現(xiàn)在很多國(guó)家或地區(qū)開始采取共有水權(quán)的形式，澳大利亞是最典型的國(guó)家之一。澳大利亞是聯(lián)邦制國(guó)家，各州內(nèi)的水資源由州政府管理。

現(xiàn)代意義上的公共水權(quán)理論及法律制度源于前蘇聯(lián)的水管理理論和實(shí)踐，中國(guó)目前實(shí)行的也是公共水權(quán)法律制度。公共水權(quán)制度規(guī)定國(guó)家是水資源的所有權(quán)主體，這將水資源的使用納入國(guó)家的發(fā)展規(guī)劃提供了法律基礎(chǔ)。

公共水權(quán)理論建立在三個(gè)基本原則之上：一是所有權(quán)與使用權(quán)分離，即水資源屬國(guó)家所有，但個(gè)人和單位可以擁有水資源的使用權(quán)；二是水資源的開發(fā)和利用必須服從國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)劃；三是水資源的配置和水量的分配一般通過(guò)行政手段進(jìn)行。在實(shí)行公共水權(quán)法律制度的國(guó)家和地區(qū)，通常都頒布全國(guó)統(tǒng)一的水法，例如，前蘇聯(lián)1970年頒布的《水法原則》規(guī)定：全國(guó)境內(nèi)所有水資源都屬國(guó)家所有，國(guó)家對(duì)水資源實(shí)行計(jì)劃管理，水資源的使用權(quán)必須經(jīng)行政部門批準(zhǔn)方能生效。但由于水法是關(guān)于水資源的基本法，覆蓋面大，法律條文比較原則，有些條文難以直接操作。因此，必須制定相應(yīng)的法規(guī)作為水法的補(bǔ)充。如前蘇聯(lián)除《水法原則》外，還制定了工業(yè)用水、城市用水、發(fā)電用水等的具體法規(guī)，增強(qiáng)了水法的操作性。

5．條件優(yōu)先權(quán)制度

條件優(yōu)先權(quán)制度是指在一定條件的基礎(chǔ)上用戶具有優(yōu)先用水權(quán)。如日本采用的堤壩用益權(quán)，日本的《多功能堤壩法》使得水資源使用者能夠取得使用水庫(kù)蓄水的堤壩用益權(quán)。條件優(yōu)先權(quán)是一種本質(zhì)上類似于水權(quán)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。市政供水、工業(yè)供水、水力發(fā)電的水資源用戶可以分擔(dān)建設(shè)成本而申請(qǐng)相應(yīng)的水權(quán)。獲得堤壩用益權(quán)的用戶不受占用優(yōu)先權(quán)制度的束縛，因?yàn)樗麄冇袡?quán)利用水庫(kù)的一定貯存容量。當(dāng)分配到的水庫(kù)蓄水容量存蓄滿后，堤壩用益權(quán)持有者將可以從堤壩甚至從下游引取這部分水資源。這一水權(quán)可能比以前的其他水權(quán)有更高的優(yōu)先權(quán)。

6．慣例水權(quán)制度

慣例水權(quán)制度并非是明確的水權(quán)制度，它是由于慣例形成的各種水權(quán)分配形式，往往與歷史上水權(quán)糾紛的民間或司法解決先例以及歷史上沿襲下來(lái)的水權(quán)配置形式有關(guān)。它往往是占用優(yōu)先制度、河岸所有權(quán)制度、平等用水權(quán)制度、公共托管權(quán)制度、條件優(yōu)先權(quán)制度等各種形式的變體或復(fù)合體。世界上大多數(shù)國(guó)家都有自己獨(dú)特的慣例水權(quán)制度，如美國(guó)采取的印第安人水源地制度。

慣例水權(quán)制度是另一類水資源占有和利用的水權(quán)制度，在這種制度下同樣可取得水資源使用權(quán)、河岸權(quán)或占有權(quán)會(huì)因慣例水權(quán)制度而喪失，而合法的慣例水權(quán)制度則通常是通過(guò)司法行為而不是行政程序建立的。在美國(guó)，慣例水權(quán)制度的產(chǎn)生必須具備5個(gè)條件：取用水資源的狀況要持續(xù)較長(zhǎng)一段時(shí)間(通常是幾年)；其取得應(yīng)當(dāng)是和平的；要符合有關(guān)法律；必須是公開的行為；這一權(quán)利必是對(duì)另一權(quán)利的侵占。

7．地下水水權(quán)制度

分配因地下水水文規(guī)律的復(fù)雜性而更加復(fù)雜，但基本上遵循了上述原則，如源于普通法的絕對(duì)所有權(quán)原則，即土地所有者擁有土地財(cái)產(chǎn)下地下水資源的絕對(duì)所有權(quán)。后來(lái)為了避免水資源浪費(fèi)，同時(shí)保障地下水流域內(nèi)其他用戶的用水權(quán)，逐漸引入了合理性原則，并進(jìn)而形成相對(duì)所有權(quán)原則。在該原則下，居于地下水流域之上的土地所有者，水資源利用行為必須要合理，而且必須要與其他抽取者的利用相互協(xié)調(diào)。當(dāng)水資源不足以供給居于地下水流域上的全部土地，而居于其上的某些土地所有者卻不使用地下水時(shí)，流域內(nèi)的其他用水者可以抽取未被利用的水資源。

同地表水一樣，在美國(guó)西部等地區(qū)也建立了地下水的占用優(yōu)先權(quán)原則，它根據(jù)最初抽取或利用的時(shí)間先后建立。居于某一地下水流域之上卻從未利用該地下水資源的土地所有者，可能會(huì)在優(yōu)先權(quán)上落后于那些已得到開發(fā)和利用地下水許可的水權(quán)占有者。但地下水的優(yōu)先占用權(quán)與地表水還有不同，通常情況下，地下水流域之上土地的地下水使用權(quán)相對(duì)于該流域之外土地的地下水使用權(quán)有絕對(duì)優(yōu)先權(quán)。

水權(quán)轉(zhuǎn)讓是我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制不斷完善和水資源日益短缺條件下的必然產(chǎn)物。目前水權(quán)轉(zhuǎn)讓正處于積極探索階段，政府部門要根據(jù)改革和發(fā)展的要求，及時(shí)總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，解決存在的問(wèn)題，制定和完善相關(guān)政策法規(guī)，通過(guò)水權(quán)轉(zhuǎn)讓促進(jìn)水資源優(yōu)化配置、提高水資源利用效率。

(一)建立水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的必要性

目前，在我國(guó)的法律法規(guī)中，只規(guī)定了水的所有權(quán)、取水權(quán)和水資源有償使用制度，沒有規(guī)定水權(quán)的轉(zhuǎn)讓制度。如果不同水權(quán)主體不能相互轉(zhuǎn)讓，這不利于優(yōu)化配置水資源，不利于提高用水效率，不利于促進(jìn)節(jié)約用水和建立節(jié)水型社會(huì)。

為有效地緩解和解決水資源供求日益緊缺這一矛盾，就應(yīng)當(dāng)像土地、礦產(chǎn)和林地資源有償轉(zhuǎn)讓一樣，在其他水權(quán)制度基礎(chǔ)上，建立完善的水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度，激勵(lì)用水者采取措施節(jié)約用水，將多余的水權(quán)轉(zhuǎn)讓給他人，以取得經(jīng)濟(jì)利益。這將極大地促進(jìn)節(jié)約用水，提高用水效益和效率。

1．建立水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)水資源管理體制和運(yùn)行機(jī)制的需要

我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)是建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，使市場(chǎng)在國(guó)家宏觀調(diào)控下發(fā)揮配置資源的基礎(chǔ)作用。要適應(yīng)這種經(jīng)濟(jì)體制的要求，發(fā)揮水市場(chǎng)在國(guó)家宏觀調(diào)控下配置水資源的基礎(chǔ)作用，就要建立水權(quán)和水市場(chǎng)制度，切實(shí)加強(qiáng)水資源的開發(fā)利用和保護(hù)工作，實(shí)行嚴(yán)格的水資源管理制度，依靠科技進(jìn)步和市場(chǎng)機(jī)制，推進(jìn)水資源利用方式的根本轉(zhuǎn)變，提高水資源的利用效率和效益。

2．建立水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度是提高水資源利用效益和建立節(jié)水型社會(huì)需要

水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度的建立，將實(shí)現(xiàn)水資源所有權(quán)和使用權(quán)的分離，明晰各個(gè)產(chǎn)權(quán)主體的權(quán)利關(guān)系，水市場(chǎng)在國(guó)家的宏觀調(diào)控下優(yōu)化配置水資源，促進(jìn)水資源從低效益用途向高效益用途轉(zhuǎn)移，通過(guò)市場(chǎng)機(jī)制更加客觀真實(shí)地反映水的價(jià)值。進(jìn)而改變目前過(guò)低的水價(jià)，促進(jìn)計(jì)劃用水和節(jié)約用水。

3．建立水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度是實(shí)施水資源有償使用制度，緩解水資源供需矛盾的需要

在我國(guó)，對(duì)水資源的無(wú)償開發(fā)和利用或無(wú)償開發(fā)和低償使用，導(dǎo)致了對(duì)水資源的重使用輕節(jié)約，水資源的消耗強(qiáng)度比發(fā)達(dá)國(guó)家普遍高5～10倍，水資源相對(duì)短缺的局面又由于資源使用不合理而加劇。水資源使用不講成本核算，不講經(jīng)濟(jì)效益，造成了對(duì)有限資源的極大浪費(fèi)，更加劇了水資源短缺的局面。要扭轉(zhuǎn)這種不利局面，就必須提倡節(jié)約水資源。節(jié)約水資源很重要的一條是實(shí)行水資源有償使用制度，而建立水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度是緩解水資源供需矛盾的根本方法。

4．建立水權(quán)轉(zhuǎn)讓制度是適應(yīng)新時(shí)期依法治水和管水的需要

水權(quán)作為一種通過(guò)法律確立的權(quán)利，其價(jià)值只有通過(guò)市場(chǎng)交換后才能得到全面實(shí)際的體現(xiàn)。同時(shí)，水權(quán)進(jìn)入市場(chǎng)后，必然涉及一系列市場(chǎng)流通法規(guī)的規(guī)范、約束規(guī)則，充分利用法制的保障，水的利用才能實(shí)現(xiàn)高效節(jié)約和合理保護(hù)。水作為一種特殊的商品和資源，在市場(chǎng)交易過(guò)程中發(fā)生爭(zhēng)議、糾紛必然有其特殊性，解決這種糾紛、爭(zhēng)議，必須要求有與之相應(yīng)的特殊的法律規(guī)則。

(二)水權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要內(nèi)容

1．影響水權(quán)轉(zhuǎn)讓的主要因素

影響水權(quán)轉(zhuǎn)讓的因素很多，主要包括對(duì)于水權(quán)的界定、水權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本、對(duì)第三方的影響和水管理法律法規(guī)等。這些因素之間還存在相互作用，共同對(duì)水權(quán)轉(zhuǎn)讓產(chǎn)生影響。

(1)對(duì)于水權(quán)的界定合理地界定水權(quán)，不僅是水資源高效利用的基礎(chǔ)和完善水市場(chǎng)的前提，而且也是進(jìn)行水權(quán)轉(zhuǎn)讓的前提。水權(quán)轉(zhuǎn)讓是與水資源有關(guān)權(quán)利的流轉(zhuǎn)，只有權(quán)利明晰才能順利進(jìn)行轉(zhuǎn)讓。這里所指的權(quán)利明晰主要是對(duì)水資源的質(zhì)和量的規(guī)定、權(quán)利使用期限、權(quán)利的可靠性等，這些都需要借助于合理的水權(quán)界定來(lái)實(shí)現(xiàn)。

(2)水權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本在水權(quán)明確界定后，水權(quán)轉(zhuǎn)讓能否進(jìn)行關(guān)鍵取決于轉(zhuǎn)讓成本是否合理。在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，就水權(quán)轉(zhuǎn)讓的雙方而言，進(jìn)行水權(quán)轉(zhuǎn)讓的目的是獲利，如果轉(zhuǎn)讓成本過(guò)高或不合理，以致于使一方或雙方均沒有獲利的空間，甚至造成一方損失過(guò)大，水權(quán)轉(zhuǎn)讓就不可能發(fā)生。水權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本包括信息搜集成本、合同執(zhí)行成本以及提供量水、分水及輸水等水權(quán)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)設(shè)施的成本等。

(3)對(duì)第三方的影響水資源是基礎(chǔ)自然資源，不僅是生態(tài)環(huán)境建設(shè)的控制因素，而且是戰(zhàn)略性經(jīng)濟(jì)資源，同時(shí)又是綜合國(guó)力的有機(jī)組成部分。水資源的開發(fā)利用活動(dòng)對(duì)人類生存、環(huán)境變化等產(chǎn)生廣泛的影響，因而水權(quán)轉(zhuǎn)讓不僅是買賣雙方的利益轉(zhuǎn)換，還會(huì)涉及第三方的利益。例如，在進(jìn)行水權(quán)轉(zhuǎn)讓的地區(qū)，可能因?yàn)橹螀^(qū)域經(jīng)濟(jì)發(fā)展的水資源量的減少而導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)發(fā)展緩慢，永久性的水權(quán)轉(zhuǎn)讓甚至?xí)?yán)重影響該地區(qū)未來(lái)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，在進(jìn)行水權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)需要對(duì)社會(huì)公示，讓社會(huì)各界參與決策。

(4)水管理法律法規(guī)

水權(quán)的行使是需要通過(guò)法律法規(guī)等手段強(qiáng)制進(jìn)行的，水權(quán)的特性也使得水權(quán)的行使必然在很大程度上受到政府的約束。因此，水資源的管理體制和相關(guān)的法律法規(guī)，是影響水權(quán)轉(zhuǎn)讓的又一重要因素。各國(guó)水資源現(xiàn)狀、國(guó)家性質(zhì)、政策目標(biāo)、管理方式、法律規(guī)定不同，水權(quán)轉(zhuǎn)讓的范圍、程序、方式等方面也不同。有些國(guó)家在水權(quán)制度建立的初期，甚至明文規(guī)定禁止水權(quán)轉(zhuǎn)讓。

2．水權(quán)轉(zhuǎn)讓的范圍

一般意義上的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，應(yīng)當(dāng)是所有與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的權(quán)項(xiàng)，由于水資源和水權(quán)具有特殊性，這就決定了水權(quán)轉(zhuǎn)讓受到很多因素的影響，不是所有的水權(quán)都可以自由轉(zhuǎn)讓，其轉(zhuǎn)讓的范圍是有限制的。

水利部《關(guān)于水權(quán)轉(zhuǎn)讓的若干意見》(水政法[2005]11號(hào))中，對(duì)水權(quán)轉(zhuǎn)讓的范圍有明確規(guī)定，規(guī)定水權(quán)在以下情況下禁止轉(zhuǎn)讓。

①取用水總量超過(guò)本流域或本行政區(qū)域水資源可利用量的，除國(guó)家有特殊規(guī)定的，不得向本流域或本行政區(qū)域以外的用水戶轉(zhuǎn)讓。

②在地下水限采區(qū)的地下水取水戶不得將水權(quán)轉(zhuǎn)讓。

③為生態(tài)環(huán)境分配的水權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。

④對(duì)公共利益、生態(tài)環(huán)境或第三者利益可能造成重大影響的不得轉(zhuǎn)讓。

⑤不得向國(guó)家限制發(fā)展的產(chǎn)業(yè)用水戶轉(zhuǎn)讓。

3．水權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式

隨著我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的逐步建立，我國(guó)《水法》等法律法規(guī)的修改完善以及水市場(chǎng)的發(fā)育，將允許水資源使用權(quán)依法有償轉(zhuǎn)讓，其中也包括開發(fā)利用水資源權(quán)。在水權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，可能出現(xiàn)以下幾種主要形式，但具體轉(zhuǎn)讓的條件、程序、方式、監(jiān)督管理由法律法規(guī)規(guī)定。

(1)直接從地下、江河或者湖泊取水的取水權(quán)轉(zhuǎn)讓的形式

《水法》中規(guī)定：“國(guó)家鼓勵(lì)單位和個(gè)人依法開發(fā)、利用水資源，并保護(hù)其合法權(quán)益”。“直接從江河、湖泊或者地下取用水資源的單位和個(gè)人，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家取水許可制度和水資源有償使用制度的規(guī)定，向水行政主管部門或者流域管理機(jī)構(gòu)申請(qǐng)領(lǐng)取取水許可證，并繳納水資源費(fèi)，取得取水權(quán)”。

合法取水權(quán)的擁有者可以依法有償轉(zhuǎn)讓自己取水權(quán)的全部或一部分。即轉(zhuǎn)讓水資源使用權(quán)。這種形式包含已經(jīng)建成取水工程在內(nèi)的轉(zhuǎn)讓。

(2)水資源開發(fā)利用權(quán)轉(zhuǎn)讓

這是已經(jīng)取得直接從地下或者江河、湖泊取水的取水權(quán)人，在沒有興建水工程時(shí)轉(zhuǎn)讓的取水權(quán)，或稱水資源使用權(quán)。這實(shí)際上是一種水資源開發(fā)利用權(quán)，主要指興建水電站、供水等工程，將來(lái)隨著水利投資的多元化和水市場(chǎng)的發(fā)展，這種水資源使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓可以采取招標(biāo)、拍賣、議價(jià)等形式轉(zhuǎn)讓。

水資源使用權(quán)的受讓方可以是一個(gè)法人或組織、個(gè)人，也可以是幾個(gè)法人、組織或個(gè)人，這種轉(zhuǎn)讓方式類似于礦產(chǎn)資源采礦權(quán)、土地資源使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓。但水資源又具有流動(dòng)的、豐枯變化的特點(diǎn)，國(guó)家應(yīng)有宏觀調(diào)控和監(jiān)督管理的權(quán)力。

(3)取用水工程控制水域里水的使用者轉(zhuǎn)讓水商品使用權(quán)的形式

這種形式的轉(zhuǎn)讓是指從水工程控制的水域取水的，將自己的全部的或部分的取用商品水的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給另一方的行為，這也是一種水商品使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓。

(4)各行政區(qū)域的水量轉(zhuǎn)讓的形式

水資源是一種動(dòng)態(tài)的、活動(dòng)的自然資源，具有豐枯期的水量變化和時(shí)空分布不均的特點(diǎn)。不同于土地資源、礦產(chǎn)資源是固定的。因此，首先要調(diào)查評(píng)價(jià)搞清楚各區(qū)域、流域的水資源量，然后由國(guó)家根據(jù)不同的水平年的水資源量，對(duì)各省、自治區(qū)、直轄市進(jìn)行水量分配，這是一種省際間水權(quán)初始分配。在省際間水權(quán)初始分配的基礎(chǔ)上，然后再?zèng)Q定下一層次的水量分配。水量分配完成后，具有富余水資源的行政區(qū)域可以將富余水權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他缺水的行政區(qū)域。

以上各種形式的水權(quán)轉(zhuǎn)讓，可能在不同流域之間、不同區(qū)域之間、不同部門和行業(yè)之間進(jìn)行。