國際融資租賃指由一國的出租人按照另一國承租人的要求購買租賃物并出租給承租人使用，而租賃物的維修和保養(yǎng)由承租人負責的一種租賃方式。根據(jù)國家發(fā)展計劃委員會、財政部、國家外匯管理局發(fā)布的《外債管理暫行辦法》規(guī)定，國際融資租賃屬國際商業(yè)貸款管理范疇。

國際融資租賃的特點：租賃期限較長，一般接近租賃物的壽命，且租賃期滿后，承租人可以選擇將租賃物退回出租人或者按殘值購買。但國際融資租賃的租金較高。

典型的融資租賃由三方當事人和兩個合同，即由出租人與供貨人簽訂的購貨合同和出租人與承租人簽訂的租賃合同構成。兩個合同相互對應，相互銜接，并互為存在的條件。

利用國際融資租賃方式擴大再生產(chǎn)，有利于資金周轉(zhuǎn)，可以很快形成生產(chǎn)能力，并可保證經(jīng)常使用先進設備，減少自購所帶來的過時風險，降低企業(yè)的經(jīng)營成本，提高經(jīng)濟效益。對使用年限大大短于設備有效壽命的通用設備，如工程建筑機械、大型電腦等尤為適用。近年來，國際融資租賃已經(jīng)成為企業(yè)擴大再生產(chǎn)的一種重要方式。^[1]

國際融資租賃依據(jù)其不同的類型，可以有不盡相同的結構；但在大多數(shù)情況下，國際融資租賃至少有三方當事人參加，并且至少由租賃設備的供貨協(xié)議和租賃協(xié)議形成三邊的法律關系。

國際融資租賃的承租人通常為各國意欲購買和使用設備的工商企業(yè)，并且各國的法律通常對其經(jīng)營資格無特殊要求。在某些情況下，跨國性融資租賃的承租人也可為金融企業(yè)，其承租前實際上已得到轉(zhuǎn)租安排。

國際融資租賃的出租人一般為專業(yè)性租賃公司或金融機構，它們通常也是商業(yè)銀行的下屬機構，具有良好的融資能力和融資渠道；在某些情況下，出租人也可是制造商類的工商企業(yè)。由于國際融資租賃營業(yè)為商業(yè)銀行提供了有效而安全的貸款市場，因此無論具體的融資租賃項目是否采取杠桿租賃方式，商業(yè)銀行實際上均可實現(xiàn)對租賃公司的金融支持。國際融資租賃中的供貨商通常為大型設備的制造商或貿(mào)易商，國際融資租賃實際上為其跨國貿(mào)易提供了市場，因而在國際融資租賃業(yè)務中，它們通常依賴于租賃公司或租賃咨詢公司。通過設備供應協(xié)議，供貨商對出租人和承租人負有義務。

在某些國際融資租賃中，當事人基于風險和資金能力考慮，往往安排杠桿租賃結構。在此種情況下，出租人和承租人將與獨立的商業(yè)銀行簽署旨在支持融資租賃的貸款協(xié)議。依此協(xié)議，貸款人通常將提供購買租賃設備貨款60%以上的貸款資金，并要求取得該租賃設備的抵押權，并且該貸款資金將直接支付給供貨商；另一方面，貸款人將僅依據(jù)承租人的信用做出貸款決定，并且該貸款本息將由承租人按期直接向貸款人以租金形式支付。

國際融資租賃協(xié)議中除也使用先決條件、不可抗力、法律適用與司法管轄等共同條款外，還常常使用以下一些具有特殊作用的共同性條款。

(一)對第三人的侵權責任條款

在融資租賃關系中，盡管出租人對于租賃設備具有法律上的所有權，但該租賃設備實際上由承租人直接占有和使用，而出租人對其并無事實上的支配力。鑒于此種情況，出租人通常要求在租約中約定：凡因租賃設備自身或者由該設備的設置、保管、使用等原因造成對第三人侵權損害時，出租人不承擔任何責任；凡出租人因此而遭受的責任賠償和追索均將由承租人負責賠償。這一條款意在整體排除因租賃設備原因和設備使用原因而造成的出租人侵權責任。但是根據(jù)多數(shù)國家的侵權法或產(chǎn)品質(zhì)量法，在由于租賃設備的產(chǎn)品質(zhì)量不合格而造成對第三人侵權時，該設備的制造商和銷售商實際上負有無過錯賠償責任和連帶賠償責任，并且此類法定責任無法以特約排除。因此，承租人在負擔本條款責任的條件下仍有權向該設備的制造商和銷售商因產(chǎn)品質(zhì)量不合格的侵權責任追償。

(二)違約條款

本條款中應當對違約事件、違約責任和責任方式作出約定。

融資租賃針對承租人的違約事件通常包括：

(1)承租人未按照約定的時間和金額支付租金；

(2)由于承租人使用或維護設備不當，造成租賃設備損毀或滅失；

(3)承租人違反了租賃協(xié)議規(guī)定的其他義務；

(4)保證人未履行信用擔保責任；

(5)承租人與租賃設備有關的企業(yè)和營業(yè)自行或被迫終止，其相關的資產(chǎn)及設備被接管、處分或沒收；

(6)承租人違反其他債務關系，可能導致租賃協(xié)議項下的租金債務不能履行等等。

融資租賃協(xié)議中對于承租人違約的責任濟救方式通常包括以下一些：出租人有權要求承租人按約補交租金并支付遲延利息負擔；出租人有權要求承租人支付賠償金或約定比例的違約金；出租人還有權要求提前終止租賃協(xié)議，并要求承租人返還租賃設備；當事人約定或相關國家法律規(guī)定的其他救濟措施。

在融資租賃協(xié)議中，通常不設針對出租人的違約事件約定，這與出租人的義務在先并且不具有持續(xù)性有關；但在發(fā)生了租賃設備交付不能或類似違約事項時，承租人實際上仍可依據(jù)相關國家的法律獲得救濟。

(三)出租人在供應協(xié)議項下權利的轉(zhuǎn)讓

在融資租賃關系中，出租人實際上將交付租賃設備的義務通過供應協(xié)議已轉(zhuǎn)移于供應商；而在供應商遲延交貨、交貨不能或交付的設備有質(zhì)量缺陷時，承租人并無追索的合同依據(jù)，該追索權利依據(jù)供應協(xié)議應由出租人享有。為解決此問題，融資租賃協(xié)議中通常規(guī)定有出租人對其在供應協(xié)議項下權利轉(zhuǎn)讓的條款。

此條款一般規(guī)定：

(1)在發(fā)生租賃設備交貨違反供應協(xié)議或其他需要行使供應協(xié)議項下權利的情況時，出租人應當將其在供應協(xié)議項下的索賠權利和其他權利轉(zhuǎn)讓于承租人或第三人；

(2)根據(jù)承租人或第三人的要求，出租人將出具為實現(xiàn)上述權利轉(zhuǎn)讓所需要的一切文件并提供一切應有的協(xié)助；

(3)除基于故意和重大過失外，出租人對于交貨違約和租賃設備的任何質(zhì)量缺陷均不負擔任何責任。

(四)租賃設備的風險負擔

依此條例，租賃設備在租賃期間因不可抗力等不可歸責原因而可能毀損或滅失的風險通常均由承租人負擔，而出租人則不負擔此風險。值得說明的是，按照許多國家的稅法和會計制度，國際融資租賃被認為是一種先行實際移轉(zhuǎn)租賃物所有權的交易；在此種情況下，通常會使用此項租賃設備風險先行移轉(zhuǎn)條款。按照各國的民商法制度，設備的風險負擔應當與設備的所有權同時移轉(zhuǎn)；但在融資租賃中，由于租賃設備處于承租人的直接占有和支配之下，并且當事人實際上已對該租賃設備投有保險，故本條款對當事人的實際利益影響很小。

(五)禁止中途解約

根據(jù)本條款規(guī)定，自租賃協(xié)議生效之日起，承租人在租賃期間將無權單方解約或要求解約。由于融資租賃中的租賃設備實際上是由承租人選擇確定的，是專為承租人需要而購買的，并且其一般不具有通用性；因此如果允許承租人依據(jù)租賃協(xié)議的準據(jù)法單方解約或者提出協(xié)議解約，將可能造成出租人難以彌補的損失，該租賃設備往往也將難以通過轉(zhuǎn)售得到應有的補償。因此，出租人往往要求在融資租賃協(xié)議中對于解約加以嚴格的限制。

(六)預提稅條款

除少數(shù)國家外，多數(shù)國家對于外國公司組織在本國境內(nèi)設有常設機構并且來源于該國的利息和租金征收所得稅，該征稅多采取向承租人征收預提稅的方式。由于各國間稅率的差別和國際間避免重復征稅協(xié)定的存在，融資租賃中的稅收問題通常在租賃結構階段即已考慮。在多數(shù)的融資租賃協(xié)議中，預提稅條款僅原則規(guī)定：承租人所在國通過預提稅方式征收的所得稅和其他稅賦，均由承租人負擔，而出租人不予負擔，出租人收取的租金應為稅后收益；如果該條款試圖規(guī)定對出租人所得的預提稅由承租人在支付租金時代扣，則還須由承租人承諾該預提稅的比例限額和計算方法。

(七)承租人破產(chǎn)的法律后果

本條款應當對租賃期間發(fā)生的承租人破產(chǎn)后果加以約定，其內(nèi)容通常為：

(1)在租賃協(xié)議有效期內(nèi)，如果發(fā)生了承租人破產(chǎn)或者將處于破產(chǎn)狀態(tài)，并且不能支付租金時，出租人有權提出提前終止租約，并收回租賃設備；

(2)承租人有責任向法院和破產(chǎn)管理人申報將該租賃設備不列入破產(chǎn)財產(chǎn)，并有責任對欠繳的租金申報債務；

(3)在上述情況下，出租人有權對不能收取的租金主張債權并要求賠償。這一條款的作用在于當承租人發(fā)生了破產(chǎn)或可能破產(chǎn)的事由時，使出租人取得提前解約權并保全其對租賃設備的所有權。

除上述條款外，融資租賃協(xié)議通常附有若干附件，并被視為融資租賃協(xié)議不可分割的組成部分，它們通常包括租賃設備明細表、租賃委托書及附表、租賃設備確認書、供應合同副本、擔保人出具的保函等。

在多數(shù)國家中，國際融資租賃的工作主要包括設備與供貨商選定、融資租賃結構與有關文件協(xié)商、供貨協(xié)議與租賃協(xié)議簽署、交貨與租賃協(xié)議履行等幾部分內(nèi)容。但是在實行貿(mào)易管制和外匯管制的國家中，國際融資租賃工作程序往往還要復雜，我國目前關于國際融資租賃的管制性制度主要包括計劃管理制度、中國租賃公司經(jīng)營鼓勵政策、進出口管制制度和外匯管制制度等。在通常情況下，我國的承租人在開始國際融資租賃過程之前已經(jīng)進行了大量的前期準備工作，開始了國內(nèi)申請程序，并已初步形成了國際融資租賃意向，其后的工作主要包括以下幾部分。

(一)選定租賃設備和供貨商

在國際融資租賃工作開始后，承租人首先須在初步協(xié)商的基礎上選定供貨商，并與供貨商洽談擬定設備的品種、規(guī)格、交貨期和價格等事項，以使待購設備和供貨商確定化；盡管在這一過程中，承租人通常也委托租賃公司協(xié)助選定設備和供貨商，但在法律上，承租人可獨立作出決定和選擇。

(二)申請立項批準并委托租賃

根據(jù)我國的計劃管理制度，承租人在與供貨商與租賃公司初步協(xié)商的基礎上，應向計劃管理部門申報租賃設備項目建議書，取得立項批準，以保障其后融資租賃工作的順利進行。根據(jù)我國目前的融資租賃政策，我國的承租人通常須通過中國的租賃公司(如中國銀行下屬的融資租賃機構或合資性的租賃公司)進行涉外融資租賃，而此類租賃公司依融資租賃項目的進行，最終往往成為租賃介紹人、出租權的轉(zhuǎn)讓人或者出租人。依此政策，承租人在取得立項批準后，通常須向中國的租賃公司提出申請，填寫《租賃委托書》或《租賃申請書》，明確擬租賃設備的品種、規(guī)格、型號、制造商、供貨商等內(nèi)容。租賃公與在對擬進行的國際融資租賃進行了經(jīng)濟技術可行性分析后，將以書面簽章方式接受委托。

(三)融資租賃結構的磋商與協(xié)議談判

在國際融資租賃的出租人確定后，該出租人在對融資租賃項目進行了現(xiàn)金流量分析和相關國家稅收會計制度分析的基礎上，通常須與承租人就計劃中的國際融資租賃進行結構磋商，以確定該融資租賃所采取的法律結構和資金結構；這一工作實際上是相關協(xié)議談判的基礎。

在國際融資租賃結構確定的基礎上，相關當事人將就租賃設備購買協(xié)議和租賃協(xié)議的內(nèi)容進行協(xié)商談判。其中，租賃設備購買協(xié)議的當事人不僅包括出租人和供貨商，而且包括承租人(收貨人)，承租人有權參與該談判并商定該協(xié)議的主要內(nèi)容；在我國目前的實踐中，承租人至少在商定擬租賃設備的技術性條款和價格條款方面具有重要的作用。融資租賃協(xié)議的當事人雖為出租人與承租人，但同時也為供貨商規(guī)定了義務，例如交貨義務、技術服務義務及主從合同關系條款下規(guī)定的義務等。根據(jù)當事人商定的國際融資租賃結構，出租人和承租人還可能須參與其他相關協(xié)議的談判。從國際融資的慣例來看，國際經(jīng)濟協(xié)議(特別是一攬子協(xié)議)的協(xié)商通常須先就協(xié)議的實質(zhì)性條款或商業(yè)條件達成意向，然后再就共同性條款達成一致。

(四)租賃協(xié)議與供應協(xié)議之簽署

根據(jù)當事人確定的國際融資租賃之結構，出租人和承租人可能須簽署一系列協(xié)議和法律文件，但其中最重要和最通常的是供貨協(xié)議和融資租賃協(xié)議。根據(jù)《國際融資租賃公約》和國際慣例的作法，供貨協(xié)議和融資租賃協(xié)議無論簽署順序如何，兩者均具有相關性和制約性，其中該供貨協(xié)議為融資租賃協(xié)議的從合同，在融資租賃協(xié)議生效后，該供貨協(xié)議原則上將不可變更。但在我國的“對外融資租賃協(xié)議”中，出租人往往排斥這一條款，甚至要求供貨商與承租人就租賃設備的維修和技術服務另簽署獨立的協(xié)議。

在融資租賃的這一準備工作階段，出租人和承租人還須完成我國法律要求的進口手續(xù)申報、用匯手續(xù)申請和外債登記程序。

(五)供貨協(xié)議的履行

在國際融資租賃中，供貨協(xié)議的履行是租賃協(xié)議履行的前提。依據(jù)協(xié)議，出租人有義務開立付款信用證、組織運輸、購買運輸保險、付款贖單等；而供貨商有義務向承租人交貨并提供安裝與技術服務；承租人則負責辦理報關手續(xù)、支付進口關稅及其他稅費，并在規(guī)定期限內(nèi)對承租設備進行驗收，向出租人出具驗收證書等。原則上，自承租人完成驗收之日起，供貨協(xié)議的履行即基本完畢，租賃協(xié)議則開始履行。

(六)租賃協(xié)議的履行

依據(jù)國際融資租賃協(xié)議，出租人在承租人驗收設備后，應當向承租人發(fā)送租賃期起始的通知書，承租人則應支付首期租金，實踐中稱之為“起租”。在其后的租賃有效期內(nèi)，出租人有權對承租人租賃使用設備的情況進行監(jiān)督；而承租人則有義務在出租人通知其繳納租金后按約支付租金，并有義務按約使用該設備。在融資租賃協(xié)議期滿后，承租人可按約將設備退還出租人，或者協(xié)議續(xù)展租期，或者按約留購。