馳名商標是指那些在市場上享有較高聲譽、為相關(guān)公眾所熟知，并且有較強競爭力的商標。

馳名商標的認定與特殊保護密切相關(guān)，正確認定馳名商標，是切實保護馳名商標的前提和基礎(chǔ)?！栋屠韫s》在確立了馳名商標應(yīng)受特殊保護原則之后，對于如何認定馳名商標并沒有作詳細的規(guī)定，一定情況下將認定交給各國由各國根據(jù)自己的法律來確定。筆者認為對于馳名商標保護的前提是該商標是否在某一國馳名，因此認定權(quán)是歸屬于各國國內(nèi)法來確定。

(一)馳名商標的認定主體

我國工商行政管理總局頒布的《馳名商標認定和保護規(guī)定》第五條規(guī)定，對馳名商標的認定機構(gòu)是國家工商行政管理局?！渡虡朔ā芬?guī)定，商標局、商標評審委員會根據(jù)當事人的請求，在查明事實的基礎(chǔ)上，可以認定其商標是否構(gòu)成馳名商標。但是這種認定過于強調(diào)商標主管機關(guān)的主動性，忽視馳名商標所有人保護商標的主動性。而國際通行的做法是，法院在個案中對馳名商標作出認定。近年來，我國在實踐中逐漸對人民法院有權(quán)在個案認定馳名商標取得了一致性的意見。認定主體確認為商標行政主管機關(guān)和人民法院，其他任何組織不得認定或采取其他變相方式認定馳名商標。

(二)馳名商標的認定原則

“被動認定，個案認定”是《巴黎公約》和TRIPS協(xié)議所確定的馳名商標的認定原則和保護模式，是世界貿(mào)易組織所認定的國際通行慣例。我國2003年頒布《馳名商標認定和保護規(guī)定》中確立了“被動認定，個案認定”的認定原則?！氨粍诱J定，個案認定”的馳名商標認定原則，其實質(zhì)就是要求馳名商標的認定保護中，堅持馳名商標認定的市場化運作。當事人提出馳名商標的證據(jù)，商標行政執(zhí)法機關(guān)或者司法機關(guān)根據(jù)商標馳名的證據(jù)事實和法律規(guī)定的依據(jù)，對其進行馳名商標的保護。

(三)馳名商標的認定因素

《巴黎公約》不僅未對馳名商標作出明確的定義，而且也未規(guī)定認定馳名商標的因素或標準。TRIPS協(xié)議第16條之二規(guī)定：確認某商標是否系馳名商標，應(yīng)顧及有關(guān)公眾對其知曉的程度。我國《商標法》第14條和《馳名商標認定和保護規(guī)定》第3條規(guī)定了認定馳名商標應(yīng)考慮以下五方面的因素：

1．相關(guān)公眾對該商標的知曉的程度；

2．該商標使用的持續(xù)時間、包括商標使用、注冊和歷史和范圍；

3．該商標的任何宣傳工作的持續(xù)時問、程度和地理范圍，包括廣告宣傳和促銷活動方式、地域范圍、宣傳媒體的種類以及廣告投放量等；

4．該商標作為馳名商標受保護的記錄，包括該商標曾在中國或者其它國家和地區(qū)作為馳名商標受保護的情況；

5．該商標馳名的其他因素，包括使用該商標的主要商品近3年的產(chǎn)量、銷售量、銷售收入、利稅、銷售區(qū)域等。

（一）在商標管理程序中提出馳名商標認定申請

在商標的日常管理程序中：

1．地市級工商行政機關(guān)可以向省級工商行政機關(guān)報送馳名商標認定的資料；

2．省級工商行政機關(guān)經(jīng)審查后報送商標局，商標局綜合處負責收文，商標局承辦處負責辦文；

省級工商行政管理機關(guān)對地市級工商行政機關(guān)報送的資料進行審查，對其認為屬于《商標法》第十三條的情形的，方報送商標局，否則予以退回。

3．經(jīng)承辦處處務(wù)會討論，形成符合馳名商標條件或不符合馳名商標條件的初步意見，由處長報分管副局長。分管副局長提交商標局局長辦公會討論。

4．商標局局長辦公會就商標局分管副局長提交的意見進行研究審定，認為符合馳名商標條件的提出擬認定的意見；認為不符合馳名商標條件的，退回承辦處按有關(guān)程序辦理。

5．商標局局長辦公會將認為符合馳名商標條件的擬認定意見報馳名商標認定委員會。

6．馳名商標認定委員會對商標局提交的馳名商標審定意見進行研究復(fù)審，并及時將經(jīng)復(fù)審擬認定的馳名商標，報總局局長辦公會議核審。經(jīng)復(fù)審擬退回的，退回商標局或商標評審委員會按照有關(guān)程序處理。

7．根據(jù)總局的核審意見，商標局按照公文辦理程序作出批復(fù)，并及時向社會公布認定的馳名商標。

（二）在商標異議程序中提起馳名商標認定

經(jīng)承辦處處務(wù)會討論，形成證據(jù)材料充足且該異議案件確需依《商標法》第十三條裁定的意見或證據(jù)不足、該異議案件不需要依《商標法》第十三條裁定的意見，由處長報分管副局長。分管副局長提交商標局局長辦公會討論

（三）在商標異議復(fù)審、商標爭議程序中提出馳名商標認定申請

1.對在商標異議復(fù)審、商標爭議程序中提出的馳名商標認定申請，商標評審委員會承辦處組成合議組進行審理。

2.合議組經(jīng)審理認為基本符合馳名商標條件的，由處長報分管副主任。分管副主任經(jīng)研究認為基本符合馳名商標條件的，報經(jīng)主任同意后，提交商標評審委員會委務(wù)會討論。

3.商標評審委員會委務(wù)會就分管副主任提交的意見進行研究審定，認為符合馳名商標條件的提出擬認定的意見；認為不符合馳名商標條件的，退回承辦處按有關(guān)程序辦理。

4.商標評審委員會委務(wù)會將認為符合馳名商標條件的擬認定意見報馳名商標認定委員會。

主要發(fā)達國家對馳名商標的保護情況

　　法國在1857年的商標法中對馳名商標的保護沒有涉及，但法國法院卻早已有過對馳名商標予以特別保護的判例_3_ 3。1964年，法國的商標法增加了對馳名商標的保護條款，商標法第四條第二項規(guī)定，符合《巴黎公約》第六條之二的規(guī)定。這時的法國和其他大陸法系國家均采用馳名商標的相對保護主義對馳名商標進行保護。1992年法國頒布了《知識產(chǎn)權(quán)法典》接受了淡化理論，并且規(guī)定“在與注冊中指定在類似的商品或服務(wù)上使用著名商標給商標所有人造成損失或者構(gòu)成對該商標不使使用的侵害人應(yīng)當承擔民事責任。

　　美國是適用使用原則的國家，其商標保護情況較其他大陸法系國家特殊。在美國商標保護制度中，各州的反淡化法發(fā)揮了重要作用。淡化理論是美國法中特有的概念，“淡化”包括以下三個方面：

　　1．以一定方式丑化有關(guān)馳名商標；

　　2．以一定方式退化有關(guān)馳名商標；

　　3．以間接的曲解方式使消費者將商標誤解為有關(guān)商品普通名稱。但是商標必須是著名商標，只有著名商標在美國才有權(quán)禁止他人淡化。

我國對馳名商標的保護

　　我國對馳名商標保護的立法較晚，《馳名商標認定和管理暫行規(guī)定》對馳名商標的擴展保護主要體現(xiàn)在三個方面：

　　1．禁止不當注冊。將與他人馳名商標相同或近似的商標在非類似商品上申請注冊，且可能損害馳名商標注冊人的權(quán)益，商標局可以駁回其注冊申請。已經(jīng)注冊的，馳名商標注冊人可以請求商標評審委員會予以撤銷。

　　2．禁止不當使用。將與他人馳名商標相同或者近似的商標使用在非類似的商品上，且會暗示該商品與馳名商標注冊人存在某種聯(lián)系，從而可能使馳名商標注冊人的權(quán)益受到損害的，馳名商標注冊人可請求工商行政管理機關(guān)予以制止。

　　3．禁止作為商號使用。自馳名商標認定之日起，他人將與該馳名商標相同或近似的文字作為企業(yè)名稱的一部分使用，且可能引起公眾誤認的，工商行政管理機關(guān)不予登記；已經(jīng)登記的，馳名商標注冊人可以請求予以撤銷。我國修正后的商標法第十三條中將馳名商標的保護擴展至非類似商品或服務(wù)上，正式以立法形式確立了對馳名商標的擴張保護。

馳名商標和名牌是不同領(lǐng)域的兩個不同概念。具體地講，馳名商標通常是指市場上享有較高聲譽的商標，是個法律的概念，它的產(chǎn)生經(jīng)過嚴格的法律程序，由司法機關(guān)或行政管理部門依法認定的，其目的在于解決商標權(quán)利沖突，保護馳名商標人的合法權(quán)益。近幾年，隨著國際間知識產(chǎn)權(quán)保護合作的進展，各國馳名商標的認定，也被其他國家的商標主管機關(guān)和司法機關(guān)認可，使馳名商標在解決國際間商標權(quán)利糾紛過程中起到了重要的作用。

而名牌則是一般公眾對那些在市場上具有較高聲譽的商標的俗稱，它是經(jīng)過民間團體或有關(guān)行業(yè)管理部門的評定產(chǎn)生的，它的目的是授予企業(yè)的一種榮譽，而不具備任何的法律地位，也不被其他國家的商標主管機關(guān)和司法機關(guān)認可。

根據(jù)《中華人民共和國商標法》和相關(guān)法規(guī)的規(guī)定，馳名商標除依法享有商標注冊所產(chǎn)生的商標專用權(quán)外，還有權(quán)禁止其他人在一定范圍的非類似商品上注冊或使用其馳名商標。在馳名商標具有較強顯著性和較高知名度的情況下，還有權(quán)禁止其他人將其作為企業(yè)名稱的一部分使用。

在現(xiàn)代社會，消費者對商品的需求已不僅僅注重質(zhì)量、外觀等，而且講究品位、魅力和時尚。商標凝聚著文化、品位、時尚，代表著一定的身份和地位。因此，在科技日益發(fā)達、知識和信息不斷膨脹、生活水平不斷提高的今天，商標本身蘊藏著巨大的無形資產(chǎn)，是企業(yè)不可或缺的寶貴財富。

中國著名商標并非法律概念，因此也沒有任何的認定標準和認定條件。如果一個企業(yè)自稱是中國著名商標，除了涉嫌虛假宣傳，也沒有什么問題的。而馳名商標則是法律有明確規(guī)定的，有一定的認定條件和認定程序。

一般情況下,著名商標的叫法是指省級工商局認定的省著名商標,表示在省內(nèi)具有同中國馳名商標相同法律效力。

馳名商標的認定目前分為行政認定和司法認定兩種，行政認定是由國家工商總局認定；司法認定則是由中級以上人民法院來認定。

其中，名稱不變，但顏色、字體、形狀可能會發(fā)生改變。

另，如產(chǎn)品商標未注冊到行業(yè)內(nèi)的“20類”是否可以做馳名商標的申請？如果不行，有什么辦法可以盡快駁回“20類”的注冊權(quán)？