海域使用權(quán)是指單位或者個(gè)人依法取得對國家所有的特定海域排他性的使用權(quán)。

1．權(quán)利主體因海域使用權(quán)的類型不同而異其規(guī)格

從權(quán)利主體方面看，按照《海域使用管理法》的用語，海域使用權(quán)的主體包括單位和個(gè)人(第3條第2款、第16條、第33條)。

結(jié)合具體類型的海域使用權(quán)觀察，會發(fā)現(xiàn)不同的海域使用權(quán)對權(quán)利主體的要求不同。例如，養(yǎng)殖海域使用權(quán)的主體限于漁民或漁業(yè)合作組織，探礦和采礦的用海權(quán)的主體必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，公益事業(yè)用海權(quán)(含海底電纜用海權(quán)、海底管線用海權(quán)等)、港口和修造船廠等建設(shè)工程用海權(quán)的主體亦然。

2．海域使用權(quán)的客體為海域

從權(quán)利客體角度看，海域使用權(quán)的客體為海域。依據(jù)《海域使用管理法》的規(guī)定，所謂海域，是指中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土(第2條第1款)。所謂內(nèi)水，是指中華人民共和國領(lǐng)海基線向陸地一側(cè)至海岸線的海域(第2條第2款)。

3．海域使用權(quán)為用益物權(quán)

從權(quán)利的歸屬體系方面看，海域使用權(quán)是物權(quán)，且為用益物權(quán)。將海域使用權(quán)定位在物權(quán)，有以下理由支持：

(1)確立海域使用權(quán)制度的《海域使用管理法》，是全國人民代表大會常務(wù)委員會通過的法律。這符合物權(quán)法定主義所要求的“法”的位階，為把海域使用權(quán)定位于物權(quán)提供了前提。

(2)按照《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)實(shí)行登記制度(第6條第1款)，由國務(wù)院批準(zhǔn)用海的，由國務(wù)院海洋行政主管部門登記造冊；地方人民政府批準(zhǔn)用海的，由地方人民政府登記造冊(第19條)。國家建立海域使用統(tǒng)計(jì)制度，定期發(fā)布海域使用統(tǒng)計(jì)資料，依法登記的海域使用權(quán)受法律保護(hù)(《海域使用管理法》第6條)。這表明海域使用權(quán)有其完善的公示制度，為他人了解海域使用權(quán)的存在及其內(nèi)容提供了制度保障，符合物權(quán)對于公示的要求。

(3)《海域使用管理法》規(guī)定，海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯(第23條第1款)。這表明海域使用權(quán)含有占有、使用、收益各項(xiàng)權(quán)能，顯現(xiàn)出海域使用權(quán)具有支配力，而非請求力。這符合物權(quán)的質(zhì)的規(guī)定性，而同債權(quán)的特點(diǎn)相異。

(4)《海域使用管理法》規(guī)定，海域使用權(quán)人對不妨害其使用海域的非排他性用?；顒?，不得阻撓(第23條第2款)。阻撓、妨害海域使用權(quán)人依法使用海域的，海域使用權(quán)人可以請求海洋行政主管部門排除妨害，也可以依法向人民法院提起訴訟(第44條)。這表明海域使用權(quán)具有排他性，而排他性是物權(quán)性質(zhì)的表現(xiàn)。

(5)債權(quán)因其為手段性權(quán)利，含有死亡的基因，一旦物權(quán)或與物權(quán)價(jià)值相當(dāng)?shù)臋?quán)利產(chǎn)生，它便因其目的達(dá)到而壽終正寢，故其存續(xù)期限一般較短，且大多不由法律直接規(guī)定。而物權(quán)由其目的及功能決定，其存續(xù)期限一般較長。依據(jù)《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)的最高期限，分別為15年、20年、25年、30年、40年不等，顯然較長。如此之長的存續(xù)期限，再加上上述各種性質(zhì)綜合判斷，應(yīng)當(dāng)把海域使用權(quán)定位在物權(quán)，而非債權(quán)。

將海域使用權(quán)定位在用益物權(quán)，是因?yàn)樗鼪]有擔(dān)保債權(quán)實(shí)現(xiàn)的目的及功能，卻含有使用、收益的內(nèi)容。

4．海域使用權(quán)為典型物權(quán)

從典型物權(quán)與準(zhǔn)物權(quán)間的類比關(guān)系看，海域使用權(quán)為典型物權(quán)。海域使用權(quán)以特定的海域?yàn)榭腕w，與養(yǎng)殖權(quán)、捕撈權(quán)接近，而養(yǎng)殖權(quán)、捕撈權(quán)屬于準(zhǔn)物權(quán)，因此，容易將海域使用權(quán)定位為準(zhǔn)物權(quán)。但崔建遠(yuǎn)認(rèn)為，海域使用權(quán)屬于典型物權(quán)，而非準(zhǔn)物權(quán)。其道理在于，海域使用權(quán)以特定的海域?yàn)榭腕w，具有排他效力(《海域使用管理法》第23條、第44條)、優(yōu)先效力(《海域使用管理法》第22條及其解釋)、追及效力和物權(quán)請求權(quán)，不具有復(fù)合性，完全符合典型物權(quán)的特征，而不符合準(zhǔn)物權(quán)的特征。

5．海域使用權(quán)為集合性物權(quán)

從權(quán)利是否具有單一性的角度看，海域使用權(quán)為集合性的物權(quán)。海域使用權(quán)并非單一的物權(quán)，而是一系列權(quán)利的總稱。按照《海域使用管理法》的規(guī)定，養(yǎng)殖權(quán)(養(yǎng)殖用海權(quán))、拆船用海權(quán)、旅游用海權(quán)、娛樂用海權(quán)、礦業(yè)權(quán)(探礦用海權(quán)、采礦用海權(quán))、公益事業(yè)用海權(quán)(含海底電纜用海權(quán)、海底管線用海權(quán)等)、港口和修造船廠等建設(shè)工程用海權(quán)，均屬海域使用權(quán)的范疇。這表明海域使用權(quán)是權(quán)利束，是集合性的權(quán)利。

(一)海域使用權(quán)的客體特殊性

1．海域使用權(quán)的客體是特定的海域

海域是毗連陸地的一定范圍的海洋空間，由水面、水體、海床和底土四部分構(gòu)成，是一種無法截然分開的整體空間資源。海域具有底土的固定性、水體的流動性、功能的多樣性、利用的立體性等特點(diǎn)。正是這些與陸地不同的自然特點(diǎn)，使海域使用權(quán)區(qū)別于土地(陸域)使用權(quán)。

2．海域?qū)儆凇睹穹ā飞稀拔铩钡囊环N

《民法》上所講的物，是指“有體物及物質(zhì)上法律上俱能支配之自然力”，“物”須具有特定性和可支配性。早期社會，人類對海洋的利用方式簡單，更由于科技水平的局限，尚不能通過精確的測繪手段將“此”海域與“彼”海域明確區(qū)分開來而使其“特定化”，海域之上自然也就不能形成排他性的支配權(quán)，故當(dāng)時(shí)的海域僅為物理上之自然物，而不能成為《民法》上的物和權(quán)利的客體。近年來，隨著人類征服自然的能力不斷增強(qiáng)，海域正日益成為人類探索、開發(fā)的新空間，海域的利用方式漸趨多樣化和復(fù)雜化，而且隨著科技的發(fā)展，人們可以通過經(jīng)緯度和四至坐標(biāo)等手段將其使用的海域“特定化”，并在特定的海域上形成各種獨(dú)立的排他的海域使用權(quán)。經(jīng)過特定化的海域，已完全符合《民法》上物的要件，所以，在當(dāng)今的《民法》理論上應(yīng)當(dāng)明確將海域作為法律上的“物”之一種。而實(shí)際上，社會發(fā)展到今天，我們已經(jīng)自覺或不自覺地于法律觀念上把海域作為《民法》上的“物”來看待了，因?yàn)楦鶕?jù)現(xiàn)行法律，海域?yàn)閲宜校撬袡?quán)的客體，而法律上所言的所有權(quán)，其客體當(dāng)然是物。不僅海域之整體得為《民法》上的物，構(gòu)成海域之各部分亦可成為《民法》上之物?！段餀?quán)法》理論關(guān)于一物一權(quán)主義中的“一物”的認(rèn)識，有“客觀一物論”和“觀念一物論”兩種觀點(diǎn)。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為：物權(quán)客體的特定性和獨(dú)立性的衡量標(biāo)準(zhǔn)，與其說是物理上的，不如說是社會的一般觀念上的、交易上的、法律上的，也就是說，一物一權(quán)中的“一物”，是指法律觀念上的一個(gè)標(biāo)的物，而不是限于客觀事實(shí)上的一個(gè)獨(dú)立物。因此，物之部分或成分，若能夠與物之整體分離或具備獨(dú)立之經(jīng)濟(jì)價(jià)值而有排他支配的可能性，亦可為物權(quán)之客體。如同連綿不斷的土地可以被人為地“分割”為無數(shù)個(gè)部分而分別成為所有權(quán)、使用權(quán)的客體一樣，廣袤的海域亦可作同樣的處理；甚至作為海域組成部分之水面、水體、海床及底土，依當(dāng)今科技水平也完全可以被分別特定化并具備獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，從而成為“海域區(qū)分使用權(quán)”的客體。

3．海域是一類具有特殊性的不動產(chǎn)

海域既然為《民法》上的物，則其究竟屬于動產(chǎn)抑或不動產(chǎn)，不無疑問。動產(chǎn)和不動產(chǎn)是《民法》上對物所進(jìn)行的最基本的分類，根據(jù)傳統(tǒng)的《民法》理論，不動產(chǎn)主要限于土地及其定著物，不動產(chǎn)以外的物皆為動產(chǎn)。但學(xué)者們在論及動產(chǎn)和不動產(chǎn)的區(qū)分及其種類時(shí)，卻鮮有對海域(或“水域”)屬性界定之論述，而依本文的研究目的，不得不對海域的屬性作出界定?！段餀?quán)法實(shí)施中的若干問題研究》著者認(rèn)為海域應(yīng)屬于一種具有特殊性的不動產(chǎn)。

盡管學(xué)者們在對不動產(chǎn)進(jìn)行定義時(shí)的具體表述有所不同，但大都認(rèn)為不動產(chǎn)是指“依自然性質(zhì)或者法律規(guī)定不可移動的物”，即主要以是否具有移動性來確定某物是不動產(chǎn)還是動產(chǎn)。那么，海域是否具有不可移動性呢? 海域由水面、水體、海床和底土幾部分構(gòu)成，它是一個(gè)整體的概念，而非特指哪一部分。盡管海水具有流動性或可移動性，但海床和底土卻無疑是不可移動的，要移動包括海床和底土在內(nèi)的整個(gè)海域，無疑是天方夜譚。由此決定了作為一個(gè)立體空間的海域，在整體上具有不可移動性，故海域?qū)儆诓粍赢a(chǎn)的范疇。如同土地表層的泥土同樣可以被挖掘、移走(且還不像海水那樣基于流動性而能夠迅速恢復(fù)其自然性狀)，但并不影響土地的不動產(chǎn)性質(zhì)一樣，作為海域組成部分的海水所具有的流動性，絲毫不影響整個(gè)海域的不動產(chǎn)屬性。

(二)海域使用權(quán)的派生性

海域使用權(quán)的派生性是指海域所有權(quán)中的部分權(quán)能與所有權(quán)人相分離而形成的權(quán)利，即海域使用權(quán)派生于海域所有權(quán)，海域使用權(quán)是在他人(國家)所有的物(海域)上所成立的權(quán)利。

海域權(quán)屬包括所有權(quán)與使用權(quán)(含物權(quán)性使用權(quán)與債權(quán)性使用權(quán))，兩者分屬于不同的主體。如前所述，我國的海域?yàn)閲宜?，而海域使用?quán)人則是所有人以外的自然人、法人或其他組織，其權(quán)利派生于國家的海域所有權(quán)，是國家將特定海域一定期限內(nèi)的占有、使用、收益權(quán)出讓給使用者而形成的權(quán)利。

海域使用權(quán)的派生性有其理論基礎(chǔ)和實(shí)踐依據(jù)。從理論上講，所有權(quán)均具有彈性，海域所有權(quán)人為充分實(shí)現(xiàn)海域的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，也完全可以在不喪失所有權(quán)的情況下，將海域所有權(quán)中的占有、使用、收益等權(quán)能，暫時(shí)讓渡于他人，此即所有權(quán)的權(quán)能分離理論在海域所有與使用制度中的運(yùn)用。從實(shí)踐上講，作為海域所有者的國家是政治組織而非經(jīng)濟(jì)組織，國家雖擁有海域所有權(quán)，卻不能直接對每一宗海域進(jìn)行開發(fā)利用，而有必要將某些海域的使用收益權(quán)能從所有權(quán)權(quán)能中分離出來，交由有生產(chǎn)經(jīng)營能力者行使，以實(shí)現(xiàn)對海域的合理開發(fā)和高效利用，推動海洋經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

過去，我們片面強(qiáng)調(diào)國家海域的主權(quán)維護(hù)而忽視了海域經(jīng)濟(jì)價(jià)值的實(shí)現(xiàn)，海域所有權(quán)權(quán)能的可分離性并未彰顯，海域使用權(quán)制度自然也未確立，對海域的開發(fā)利用基本上處于一種自然、任意、無序、無度的狀態(tài)。改革開放以后，隨著對海洋價(jià)值認(rèn)識的深化和對海洋開發(fā)力度的加大，國家開始逐步推行海域的許可使用與有償使用制度，《海域使用管理法》以法律的形式確立海域使用權(quán)制度，其意義至關(guān)重大，是我國海域使用法治化進(jìn)程中的一個(gè)重大跨越。

(三)海域使用權(quán)的支配性

海域使用權(quán)的支配性，是指海域使用權(quán)人得依自己的意思及行為對特定海域?yàn)楣芾砗褪褂茫瑢?shí)現(xiàn)其利益，而無需他人的意思或行為之介入。換言之，海域使用權(quán)不是對人的請求權(quán)，而是對物的支配權(quán)。

申請用海的單位或個(gè)人依法取得海域使用權(quán)后，即可在被許可和登記的用途范圍內(nèi)，根據(jù)特定海域的區(qū)位、資源與環(huán)境狀況等從事相應(yīng)的開發(fā)利用活動，其對海域的開發(fā)利用只受法律的限制，其行為則取決于使用權(quán)人自己的意愿，而無需他人的意思或行為予以協(xié)助。海域使用權(quán)人只要不改變許可范圍內(nèi)的海域使用類型，或經(jīng)變更登記后改變使用類型，其所從事的各種用?；顒泳艿椒傻谋Ｗo(hù)。此外，海域使用者還可以在法律許可的范圍內(nèi)將海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出租，以實(shí)現(xiàn)特定海域收益最大化。

凡屬支配性的權(quán)利，也同時(shí)具有對世權(quán)的屬性。海域使用權(quán)一經(jīng)確立，其他任何單位或個(gè)人均不得侵犯或干涉。海域使用權(quán)的義務(wù)主體是不特定的任何人，其所負(fù)的義務(wù)是不為侵害或妨礙的消極義務(wù)。對于來自包括海洋行政主管機(jī)關(guān)在內(nèi)的任何人的侵?jǐn)_或妨害，海域使用權(quán)人均可依法排除或訴請保護(hù)。

(四)海域使用權(quán)的用益性

海域使用權(quán)的用益性包括兩方面的含義：一方面，海域使用權(quán)人享有的僅是海域的使用權(quán)，其所有權(quán)仍歸國家所有，海域使用權(quán)是在他人之物上成立的他項(xiàng)權(quán)利；另一方面，海域使用權(quán)的設(shè)立以對特定的海域進(jìn)行使用、收益為目的，海域使用權(quán)人所支配的是海域的使用價(jià)值，通過對海域進(jìn)行許可范圍內(nèi)的使用來實(shí)現(xiàn)收益的目的。至于海域使用權(quán)人用海的方式，則既可以是養(yǎng)殖等漁業(yè)性用海，也可以是修建港口、碼頭等建設(shè)性用海，還可以是礦業(yè)開發(fā)性用海以及旅游、娛樂性用海或航運(yùn)性用海、公益事業(yè)用海等等，不一而足，凡法律規(guī)定可以對海域及其資源所為的各種利用，均得為之。

(五)海域使用權(quán)的排他性

由于海域使用權(quán)系對海域直接支配、用益的權(quán)利，故同一海域之上不能同時(shí)存在兩個(gè)或兩個(gè)以上內(nèi)容相沖突的海域使用權(quán)，此即海域使用權(quán)的排他性。例如，不得在同一海域中同時(shí)設(shè)立兩個(gè)以養(yǎng)殖為內(nèi)容的海域使用權(quán)，不得在同一海域之海底同時(shí)設(shè)立兩個(gè)以采礦為內(nèi)容的海域使用權(quán)。

應(yīng)當(dāng)注意的是，海域使用權(quán)的排他性并非指同一海域之上只能設(shè)立一個(gè)海域使用權(quán)，只要各海域使用權(quán)的內(nèi)容不相沖突，就可以并存于同一海域之上。如在海域立體利用的場合，在利用海底敷設(shè)管線的同時(shí)，在海床或水體仍然可以設(shè)立以養(yǎng)殖為內(nèi)容的海域使用權(quán)；在利用水面建設(shè)游樂場所的同時(shí)，可以將海床確權(quán)給他人用作養(yǎng)殖或管道鋪設(shè)。由于上述各海域使用權(quán)之間在內(nèi)容上是相容的，他們完全可以在同一海域上同時(shí)并存，各得其所，并不影響海域使用權(quán)排他性之特質(zhì)。不過，海域的區(qū)分使用權(quán)之設(shè)立，目前還受到一定的技術(shù)水平和管理水平的限制，并不普遍。至于排他性用?；顒优c非排他性用?；顒?，顯然應(yīng)是可以同時(shí)進(jìn)行的，對此，《海域使用管理法》第23條第2款也明確規(guī)定：“海域使用權(quán)人對不妨害其依法使用海域的非排他性用海活動，不得阻撓?！?

(六)海域使用權(quán)的公示性

海域使用權(quán)的公示性是指海域使用權(quán)的變更須具有公開的、外在的、易于查詢的表現(xiàn)方式，以此告之并取信于社會公眾，以便定分止?fàn)?，維護(hù)海域使用的秩序。依《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)的公示方法為登記。未經(jīng)登記造冊并取得海域使用權(quán)證書的，不能獲得海域使用權(quán)。海域使用權(quán)的此種公示方法，與土地使用權(quán)等不動產(chǎn)物權(quán)的公示方法，并無二致。

(七)海域使用權(quán)的期限性

為維護(hù)海域所有權(quán)人的利益并避免海域使用狀況的僵化，實(shí)現(xiàn)對海域科學(xué)合理的開發(fā)利用，各國立法都規(guī)定了海域使用權(quán)的存續(xù)期限，此即海域使用權(quán)的期限性。我國《海域使用管理法》中，也根據(jù)不同的用海類型，為各種海域使用權(quán)規(guī)定了最長期限，并對其期滿時(shí)的續(xù)展問題作了完善的規(guī)定。為海域使用權(quán)規(guī)定合理的期限，既是其作為用益物權(quán)所應(yīng)具有的特點(diǎn)，也有利于根據(jù)海洋環(huán)境的變化和海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，適時(shí)地對海域使用權(quán)的主體、內(nèi)容及利用方式加以調(diào)整，以保證對海域利用的整體規(guī)劃，保證整個(gè)海洋開發(fā)利用活動科學(xué)、有序地進(jìn)行，提高海域使用的社會、經(jīng)濟(jì)和生態(tài)環(huán)境的整體效益。

(八)海域使用權(quán)的有償性

海域使用權(quán)的有償性，是指海域使用者欲取得一定年限的海域使用權(quán)，須以向國家支付一定的海域使用金為對價(jià)。如前所述，海域的有償使用為當(dāng)今各國普遍實(shí)行的制度。我國《國家海域使用管理暫行規(guī)定》中已確立了海域有償使用制度，《海域使用管理法》第33條中再次明確：“國家實(shí)行海域有償使用制度。單位和個(gè)人使用海域，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定繳納海域使用金?！痹谟嘘P(guān)文件中，還對海域使用金的征收標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定。海域使用金作為國家出讓海域使用權(quán)的收益，應(yīng)按照一定的比例分別上交中央財(cái)政和地方財(cái)政，主要用于海域整治、保護(hù)、開發(fā)和管理。同時(shí)，這也是在市場經(jīng)濟(jì)條件下維護(hù)國家海域所有權(quán)的根本措施，只有真正把海域使用權(quán)納入市場機(jī)制，建立海域的有償使用制度，才能有效地保證對海域資源的合理利用與公平受益，促進(jìn)海洋產(chǎn)業(yè)的可持續(xù)發(fā)展。應(yīng)當(dāng)明確的是，對于公益事業(yè)用海、公用設(shè)施用海、國家重大建設(shè)項(xiàng)目用海、養(yǎng)殖用海等，國家可以給予免繳或減繳海域使用金的優(yōu)惠政策。但這僅是對海域有償使用制度的例外規(guī)定，并不影響海域使用權(quán)的有償性。

綜上所述，海域使用權(quán)不僅是一種自然資源權(quán)利，同時(shí)它也是種新型的用益物權(quán)。權(quán)利人可以依法獲得對特定海域進(jìn)行直接支配的權(quán)利；權(quán)利人可以按照自己的意思在特定海域從事養(yǎng)殖、采礦、修筑建筑物等活動，或者將海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、出資、出租、繼承、抵押等權(quán)利行使；權(quán)利人對其標(biāo)的物海域具有一定時(shí)間和空間上的獨(dú)占性，可以對之進(jìn)行排他性的使用，任何人未經(jīng)其同意，不得侵入和干涉。因而海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)與土地使用權(quán)一樣可以進(jìn)行市場化經(jīng)營。

海域使用權(quán)作為一種新型的重要的民事權(quán)利，其體系化的形成需要將其按照不同的標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行區(qū)分，具體而言，主要有以下分類：

(一)有償使用的海域使用權(quán)和無償使用的海域使用權(quán)

根據(jù)海域使用權(quán)的使用是否需要交付對價(jià)，可以將其分為有償使用的海域使用權(quán)和無償使用的海域使用權(quán)。為了保證海域這一自然資源的合理使用、建立其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償機(jī)制，實(shí)現(xiàn)國有海域資源性資產(chǎn)的保值增值和避免對海域的過度無序利用，國家對海域?qū)嵭杏袃斒褂弥贫?，即單位和個(gè)人使用海域，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定繳納海域使用金，且海域使用金應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院的規(guī)定上繳財(cái)政。然而，海域有償使用制度并不排除在特殊情況下對海域的無償使用，國家從有利于海洋防衛(wèi)、管理和公益事業(yè)的發(fā)展全局出發(fā)，規(guī)定有些海域使用權(quán)的取得是無償?shù)模?1)軍事用海；(2)公務(wù)船舶專用碼頭用海；(3)非經(jīng)營性的航道、錨地等交通基礎(chǔ)設(shè)施用海；(4)教學(xué)、科研、防災(zāi)預(yù)災(zāi)、海難搜救打撈等非經(jīng)營性公益事業(yè)用海。

(二)原始取得的海域使用權(quán)和繼受取得的海域使用權(quán)

根據(jù)海域使用權(quán)取得的方式，可以將其分為原始取得的海域使用權(quán)和繼受取得的海域使用權(quán)。前者是指使用權(quán)人直接從國家取得的海域使用權(quán)，其方式有二，即申請審批取得和因法律行為取得(如招標(biāo)和拍賣)。后者是指因企業(yè)合并、分立或者與他人合資、合作經(jīng)營或者依法轉(zhuǎn)讓、繼承等情形而取得海域使用權(quán)。繼受取得的海域使用權(quán)不是來源于國家，而是來自于其他民事法律主體。

(三)海洋工程海域使用權(quán)、養(yǎng)殖海域使用權(quán)、港口海域使用權(quán)、海洋油氣勘探開采海域使用權(quán)、海底電纜管道海域使用權(quán)等

根據(jù)海域使用功能的不同可以將海域使用權(quán)分為海洋工程海域使用權(quán)、養(yǎng)殖海域使用權(quán)、港口海域使用權(quán)、海洋油氣勘探開采海域使用權(quán)、海底電纜管道海域使用權(quán)等情形。

此外，還可以根據(jù)海域性質(zhì)的不同將其分為內(nèi)水海域使用權(quán)和領(lǐng)海海域使用權(quán)。

海域是稀缺資源，海域使用權(quán)的期限則應(yīng)是有期限的。根據(jù)各行業(yè)用海的具體情況和要求，兼顧不同用海活動的投資和預(yù)期收益，《海域使用管理法》對各類不同項(xiàng)目用海的海域使用權(quán)最高年限作了明確規(guī)定：

1．養(yǎng)殖用海主要包括飼養(yǎng)和繁殖魚、蝦、貝、蟹等海洋生物以及海帶、紫菜、醫(yī)用藻類等海洋植物的用海，最高期限為15年。

2．拆船用海最高期限為20年。

3．旅游、娛樂指建設(shè)開發(fā)海上自然景觀、旅游休閑、海水浴場、沖浪娛樂等設(shè)施和項(xiàng)目的用海，最高期限為25年。

4．鹽業(yè)、礦業(yè)指為開采海鹽、采挖海砂、開采海底石油、天然氣等礦產(chǎn)資源的用海，最高期限為30年。

5．公益事業(yè)包括建立自然保護(hù)區(qū)、公益海岸防護(hù)工程等的用海，最高期限為40年。

6．港口、修造船廠等建設(shè)工程用海指建造各類客運(yùn)、貨運(yùn)港口、碼頭、錨地等交通運(yùn)輸用海，制造、維修各類軍用、民用船只用海，鋪設(shè)海底電纜管道、隧道、海底倉儲等海底工程建設(shè)用海，以及其他臨海工業(yè)工程建設(shè)用海等，最高期限為50年。

一、海域使用權(quán)效力的基礎(chǔ)

海域使用權(quán)的性質(zhì)是分析研究其法律效力的理論基礎(chǔ)。是確定海域使用權(quán)法律效力進(jìn)而科學(xué)設(shè)計(jì)海域使用權(quán)制度的前提和保障，因而對海域使用權(quán)法律性質(zhì)的把握是重要的，本文認(rèn)為，海域使用權(quán)的用益物權(quán)性質(zhì)不容置疑。主要理由在于:

(一)海域?qū)儆诿穹ㄉ系摹拔铩?

正確界定海域的屬性是研究海域使用權(quán)性質(zhì)的邏輯前提。就海域的屬性問題，目前學(xué)界主要有兩種觀點(diǎn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為“海域”是公法上的概念，具有公法的性質(zhì)。這一觀點(diǎn)主要源于《聯(lián)合國海洋法公約》(以下簡稱《公約》)的規(guī)定?！豆s》是一部規(guī)范全球范圍內(nèi)各國對海洋的綜合利用和可持續(xù)發(fā)展的國際公約，是國際公法的重要組成部分。《公約》界定了主權(quán)海域的范圍，包括沿海國內(nèi)水、領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架，并在此基礎(chǔ)上制定了各項(xiàng)海域使用管理法律制度。可以說，《公約》完全從公法的角度將“海域”置于主權(quán)國家的掌握和管理之下，自然使“海域”充滿了公法性質(zhì)的色彩。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為“海域”是私法上的概念，屬于民法上“物”的范疇。民法上的“物”是指“民事主體能夠?qū)嶋H控制和支配的具有一定經(jīng)濟(jì)價(jià)值的物質(zhì)資料”。海域已經(jīng)成為人類開發(fā)利用的重要領(lǐng)域和不可缺少的自然資源，能為人類所支配，具有稀缺性和獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，而且某一海域整體的地理位置是確定的，因此海域?qū)儆诿穹ㄉ稀拔铩钡姆懂牎?

以上兩種觀點(diǎn)并不存在邏輯上的排他性。海域的公法性質(zhì)是從海域的所有權(quán)人———國家的角度進(jìn)行界定的，而海域的私法性質(zhì)是從海域的使用權(quán)人———民事主體的角度進(jìn)行的界定。根據(jù)以上分析，在肯定海域的公法屬性之外，為了達(dá)成海域效益的最大化，《海域使用權(quán)的效力探析》著者堅(jiān)持海域的私法屬性觀點(diǎn)，即海域?qū)儆诿穹ㄉ稀拔铩钡姆懂牎?

海域雖然屬于民法上的“物”，但是海域自身的一些特性使其成為民法上特殊的“物”。首先，海域具有流動性。海水并不是靜止不動的，而是處于不斷的運(yùn)動當(dāng)中，海域是一個(gè)無法截然分開的空間資源整體。海水的流動性使海域沒有像土地一樣明確的邊緣。其次，海域具有特定性。海水的流動性是否導(dǎo)致海域不可以被特定化呢?我們應(yīng)當(dāng)看到，海水雖然不停流動，但某一具體海域的地理位置是固定的，完全可以通過經(jīng)緯度所定位的坐標(biāo)將其特定化，直接供人們支配和利用。海域的特定性使海域能夠成為民法上的“物”，成為權(quán)利的客體。第三，海域具有立體性。海域自上而下分為水面、水體、海床和底土，各部分組成了一個(gè)有機(jī)結(jié)合的整體。對海域各部分資源的開發(fā)利用，完全可以在不相沖突的情況下同時(shí)進(jìn)行。因此，我們說，海域是對傳統(tǒng)民法中“物”的概念的延伸與發(fā)展。

(二)海域使用權(quán)是一種物權(quán)

既然海域?qū)儆诿穹ㄉ系摹拔铩?，那么以對海域進(jìn)行使用、收益、分配為內(nèi)容的海域使用權(quán)自然就歸入物權(quán)的范圍。對于物權(quán)的定義，民法學(xué)界眾多表述中有幾個(gè)要點(diǎn)是相同的，即物權(quán)是以直接支配為內(nèi)容的權(quán)利，該支配具有排他性，支配的目的在于享受物的利益?！逗Ｓ蚍ā返诙l第三款規(guī)定，“在中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海持續(xù)使用特定海域三個(gè)月以上的排他性用海活動，適用本法”?！逗Ｓ蚍ā返诙龡l第一款規(guī)定，“海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯”。根據(jù)這些規(guī)定，海域使用權(quán)具有直接支配性和排他性。《物權(quán)法》更直接將海域使用權(quán)規(guī)定在其調(diào)整對象之中，所以，海域使用權(quán)的物權(quán)性質(zhì)已經(jīng)毋庸置疑。

(三)海域使用權(quán)是一種他物權(quán)

物權(quán)可以被分為自物權(quán)和他物權(quán)。自物權(quán)就是指權(quán)利人對物的所有權(quán)。他物權(quán)，是指權(quán)利人對他人所有的標(biāo)的物享有的被限定于某一特定方面或某一特定期間的物權(quán)。《海域法》第三條規(guī)定，“海域?qū)儆趪宜?，國?wù)院代表國家行使海域所有權(quán)”。也就是說，海域使用權(quán)實(shí)際上是對國家所有的海域所享有的使用、收益的權(quán)利，是一種他物權(quán)。

(四)海域使用權(quán)是一種用益物權(quán)

傳統(tǒng)民法將他物權(quán)分為用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。用益物權(quán)是指以物的使用收益為目的的物權(quán)，例如，土地使用權(quán)。根據(jù)《海域法》第二十條第一款規(guī)定，海域使用權(quán)以使用和收益為主要內(nèi)容，因此海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于物權(quán)中的用益物權(quán)。

二、海域使用權(quán)效力的內(nèi)容

物權(quán)的效力，就是法律賦予物權(quán)的強(qiáng)制性作用力，它反映著法律保障物權(quán)人能夠?qū)?biāo)的物進(jìn)行支配并排除他人干涉的程度和范圍。物權(quán)的效力是物權(quán)絕對性、支配力的具體表現(xiàn)形式。根據(jù)《物權(quán)法》的一般理論和海域使用權(quán)的新型用益物權(quán)性質(zhì)，海域使用權(quán)的效力包括海域使用權(quán)的優(yōu)先效力、海域使用權(quán)的排他效力和海域使用權(quán)的妨害排除效力。海域使用權(quán)既具有物權(quán)的一般效力，又具有自身效力的特殊之處。

(一)海域使用權(quán)的優(yōu)先效力

物權(quán)的優(yōu)先效力包括兩方面內(nèi)容。第一，在同一個(gè)標(biāo)的物上同時(shí)存在兩個(gè)以上相同內(nèi)容或性質(zhì)的物權(quán)時(shí)，先成立的物權(quán)具有優(yōu)先于后成立的物權(quán)的效力。第二，在同一標(biāo)的物上物權(quán)與債權(quán)并存時(shí)，無論物權(quán)成立先后，其效力均優(yōu)先于債權(quán)。依據(jù)物權(quán)優(yōu)先效力的第一方面，同一海域上存在兩個(gè)或兩個(gè)以上海域使用權(quán)時(shí)，成立在先的海域使用權(quán)優(yōu)先于成立在后的海域使用權(quán)。我國《海域法》第六條規(guī)定，“國家建立海域使用權(quán)登記制度，依法登記的海域使用權(quán)受法律保護(hù)”。依此規(guī)定，向海域行政主管部門進(jìn)行登記是獲得海域使用權(quán)的前提條件，一經(jīng)登記，就獲得了優(yōu)先行使該海域使用權(quán)的效力，同時(shí)也排除了其他可能相沖突的海域使用權(quán)重復(fù)設(shè)立的可能性。依據(jù)物權(quán)優(yōu)先效力的第二方面，海域使用權(quán)與債權(quán)并存于同一海域之上時(shí)，無論二者哪個(gè)先成立，海域使用權(quán)的效力均優(yōu)先于債權(quán)。《海域法》第二十二條規(guī)定，在《海域法》實(shí)施前已經(jīng)對海域進(jìn)行合理使用的集體經(jīng)濟(jì)組織可以通過登記確認(rèn)海域使用權(quán)。這體現(xiàn)了《海域法》對海域使用權(quán)優(yōu)先效力的保護(hù)，使其可以有效對抗在同一海域上已經(jīng)成立的債權(quán)。

物權(quán)相互間的優(yōu)先效力存在著一種例外，即限定物權(quán)優(yōu)先于所有權(quán)。在同一標(biāo)的物上，雖然限定物權(quán)成立在后，其也具有優(yōu)先于所有權(quán)的效力。海域使用權(quán)人對海域的使用和收益在國家規(guī)定的范圍和期限內(nèi)進(jìn)行，因此海域使用權(quán)也是一種定限物權(quán)。依照物權(quán)效力的理論，海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于海域所有權(quán)。但是，在實(shí)踐當(dāng)中，國家作為海域所有權(quán)人，對海域使用權(quán)的支配性質(zhì)設(shè)定了一些限制，一定程度上制約了海域使用權(quán)的優(yōu)先效力。這體現(xiàn)了海域使用權(quán)優(yōu)先效力的特殊性。產(chǎn)生這種情況的原因在于海域所有權(quán)人是國家這一特殊主體。國家在為了海域的合理開發(fā)利用而將海域使用權(quán)有償出讓的同時(shí)，也考慮到海洋環(huán)境保護(hù)、國家公共利益需要以及可持續(xù)發(fā)展等問題而對海域使用作出限制性規(guī)定。如《海域法》第二十八條規(guī)定，“海域使用權(quán)人不得擅自改變經(jīng)批準(zhǔn)的海域用途”；第三十條規(guī)定，“國家有權(quán)根據(jù)公共利益和國家安全的需要收回海域使用權(quán)”?！逗Ｓ蚍ā冯m然確立了海域使用權(quán)的用益物權(quán)性質(zhì)，但大部分條款都是公法上行政管理方面的內(nèi)容，其行政色彩濃厚，公法性較強(qiáng)的特點(diǎn)使《海域法》對海域使用權(quán)的物權(quán)性規(guī)定尚不夠完善，私法性的規(guī)定不足，這是《海域法》的一大缺陷。

(二)海域使用權(quán)的排他效力

物權(quán)的排他效力是指同一標(biāo)的物上不得成立兩個(gè)以上所有權(quán)或兩個(gè)以上不相容的物權(quán)。就同一標(biāo)的物而言，以占有為內(nèi)容的他物權(quán)之間相互排斥，但以占有為內(nèi)容的他物權(quán)和非以占有為內(nèi)容的他物權(quán)之間以及非以占有為內(nèi)容的他物權(quán)之間互不排斥。海域使用權(quán)的行使，一般是以占有為前提的，因此海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)具有物權(quán)的排他效力?！逗Ｓ蚍ā返诙l第三款規(guī)定，“在中華人民共和國內(nèi)水、領(lǐng)海持續(xù)使用特定海域三個(gè)月以上的排他性用?；顒樱m用本法”。這首先意味著在同一海域，不能同時(shí)成立兩個(gè)以上性質(zhì)不相容的海域使用權(quán)；其次，海域使用權(quán)人也排斥他人未經(jīng)允許違法對海域?qū)嵭姓加小⑹褂?、收益的行為。海域使用?quán)的排他性有效排除了同一內(nèi)容的其他權(quán)利的侵害，保障了使用權(quán)人的合法權(quán)益。

然而，海域的某些特征決定了海域使用不同于一般的不動產(chǎn)使用，具有自身的特殊性?！逗Ｓ蚍ā返诙龡l第二款規(guī)定，“海域使用權(quán)人對不妨害其依法使用海域的非排他性用海活動，不得阻撓”。也就是說，海域使用的排他性并不是指同一海域不能同時(shí)成立任何兩個(gè)以上的他物權(quán)。實(shí)踐中存在這樣一種情形，在同一海域，對水面、水體、海底等不同海洋層面的利用活動，通過科學(xué)合理的安排，可以垂直并存而不互相干擾。例如，為了在海面上進(jìn)行漁業(yè)養(yǎng)殖活動而依法取得的海域使用權(quán)和為了在海底建設(shè)隧道而取得的海域使用權(quán)，雖然使用的是同一海域，但是相互之間并不排斥，兩者是兼容的。有的學(xué)者將這種對海域的使用稱之為“區(qū)分海域使用權(quán)”。對海域的區(qū)分使用正是源于前面所分析的海域的立體化特點(diǎn)。也就是說，對于同一海域，既存在水平面上的使用，也存在垂直方向上的開發(fā)利用。海域使用權(quán)的排他效力是為了排除同一內(nèi)容的其他使用權(quán)對權(quán)利人的侵害，而區(qū)分海域使用權(quán)是不同內(nèi)容的使用權(quán)同時(shí)在同一海域中自上而下在不同空間內(nèi)對海域的使用，并沒有侵犯其他權(quán)利人的利益，因此與海域使用權(quán)的排他效力并無抵觸。海域的區(qū)分使用是海域使用的一大特色，符合對海洋資源使用的最大效率原則，也是海洋開發(fā)利用的必然趨勢。

(三)海域使用權(quán)的妨害排除效力

物權(quán)的妨害排除效力又稱為物上請求權(quán)或物權(quán)的請求權(quán)，是指物權(quán)人于其標(biāo)的物被侵害或有被侵害之虞時(shí)，物權(quán)人請求排除侵害或防止侵害，以恢復(fù)其物權(quán)的圓滿狀態(tài)的權(quán)利。一般而言，物上請求權(quán)包括返還請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)和預(yù)防妨害請求權(quán)三項(xiàng)內(nèi)容。依照此規(guī)定，海域使用權(quán)人對海域的權(quán)利受到他人侵害時(shí)，可以依法行使物上請求權(quán)要求停止侵害，排除妨害，恢復(fù)對該海域支配的圓滿狀態(tài)。如果海域使用權(quán)有被侵害的可能性時(shí)，海域使用權(quán)人可以及時(shí)向侵害人提出并采取必要措施消除海域使用權(quán)可能遭受損失的風(fēng)險(xiǎn)。

物權(quán)的妨害排除效力是對物權(quán)保護(hù)的效力。對于侵犯物權(quán)的侵害人，應(yīng)當(dāng)依法規(guī)定其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，保護(hù)權(quán)利人的合法權(quán)益。我國《民法通則》規(guī)定了停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀的民事責(zé)任方式。從權(quán)利人角度說，也就是確認(rèn)了物權(quán)人有停止侵害請求權(quán)、排除妨礙請求權(quán)、消除危險(xiǎn)請求權(quán)、返還原物請求權(quán)、恢復(fù)原狀請求權(quán)。因此，在侵害人的行為對海域使用權(quán)造成了損失的情況下，海域使用權(quán)人有權(quán)要求追究侵害人的責(zé)任，請求損害賠償?！逗Ｓ蚍ā返谒氖臈l規(guī)定，“違反本法第二十三條規(guī)定，阻撓、妨害海域使用權(quán)人依法使用海域的，海域使用權(quán)人可以請求海洋行政主管部門排除妨害，也可以依法向人民法院提起訴訟；造成損失的，可以依法請求損害賠償”。

海域雖然屬于不動產(chǎn)，但其海水流動性的特點(diǎn)，使得某一海域一旦發(fā)生海洋事故，就會迅速影響到相鄰海域，甚至?xí)Χ鄠€(gè)海域同時(shí)造成損害，而此時(shí)單純地依靠海域使用權(quán)人的物上請求權(quán)無法直接迅速地達(dá)到排除妨害的目的。原因在于，首先物上請求權(quán)針對的是權(quán)利人之間的私權(quán)關(guān)系，一般損害范圍規(guī)模不大；海域事故的發(fā)生往往關(guān)系到國家利益，其波及的范圍較廣。其次，物上請求權(quán)耗費(fèi)的時(shí)間周期較長，如果通過訴訟來實(shí)現(xiàn)請求權(quán)更是無法預(yù)測具體實(shí)現(xiàn)期限;海域事故發(fā)生的時(shí)間急，破壞性強(qiáng)，要求在短時(shí)間內(nèi)必須有強(qiáng)有力的措施及時(shí)充分保護(hù)海域使用權(quán)免受侵害。因此，為了保護(hù)海洋資源環(huán)境，保障海域使用權(quán)的圓滿狀態(tài)，國家必然要運(yùn)用宏觀的手段進(jìn)行調(diào)控，防止更大海域損害的發(fā)生?？傊?，單獨(dú)的物上請求權(quán)無法對海域使用提供充分有效的保護(hù)，海域的流動性和海洋事故危害性大的特點(diǎn)需要國家運(yùn)用公權(quán)對海域使用權(quán)從宏觀上加以調(diào)整和保護(hù)。

一、海域使用權(quán)取得的概述

海域使用權(quán)的取得，分為原始取得和繼受取得。原始取得，是指不基于他人既有的權(quán)利而獨(dú)立取得海域使用權(quán)。善意取得海域使用權(quán)(《物權(quán)法》第106條第3款)為其例證。我國現(xiàn)行法尚無依據(jù)法律的直接規(guī)定而取得海域使用權(quán)的原始取得制度。繼受取得，又稱海域使用權(quán)的傳來取得，是指基于海域使用權(quán)人既有的權(quán)利，不變更其性質(zhì)，而取得海域使用權(quán)。其中，設(shè)立海域使用權(quán)(《海域使用管理法》第16～20條)，屬于創(chuàng)設(shè)繼受取得海域使用權(quán)的情況。本節(jié)僅討論海域使用權(quán)的設(shè)立?；?a href="/wiki/%E8%BD%AC%E8%AE%A9" title="轉(zhuǎn)讓">轉(zhuǎn)讓、互易而取得海域使用權(quán)，以及基于將海域使用權(quán)出資而由公司取得等，屬于移轉(zhuǎn)繼受取得海域使用權(quán)。在海域使用權(quán)人為自然人的情況下，存在著通過繼承、遺贈而移轉(zhuǎn)繼受取得海域使用權(quán)的可能。

二、海域使用權(quán)設(shè)立的程序

依據(jù)《海域使用管理法》的規(guī)定，海域使用權(quán)的取得方式有以下三種：

1．申請一審批登記一發(fā)證的方式

這種方式的程序及內(nèi)容如下：單位和個(gè)人向縣級以上人民政府海洋行政主管部門提交海域使用申請書、海域使用論證材料、相關(guān)的資信證明材料和法律、法規(guī)規(guī)定的其他書面材料，申請取得海域使用權(quán)(第16條)?？h級以上人民政府海洋行政主管部門依據(jù)海洋功能區(qū)劃，對該申請進(jìn)行審核，并依據(jù)《海域使用管理法》和省、自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定，經(jīng)征求同級有關(guān)部門的意見后，報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)(第17條)。填海50公頃以上的項(xiàng)目用海、圍海100公頃以上的項(xiàng)目用海、不改變海域自然屬性的用海700公頃以上的項(xiàng)目用海、國家重大建設(shè)項(xiàng)目用海、國務(wù)院規(guī)定的其他項(xiàng)目用海，其海域使用權(quán)的申請須經(jīng)國務(wù)院審批。其他項(xiàng)目的海域使用權(quán)的申請，由國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定(第18條)。海域使用申請經(jīng)依法批準(zhǔn)后，由國務(wù)院批準(zhǔn)用海的，由國務(wù)院海洋行政主管部門登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權(quán)證書；地方人民政府批準(zhǔn)用海的，由地方人民政府登記造冊，向海域使用申請人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。海域使用申請人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)(第19條)。

2．招標(biāo)的方式

這種方式由海洋行政主管部門制訂招標(biāo)方案，征求同級有關(guān)部門的意見，報(bào)經(jīng)有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后，按照招投標(biāo)程序進(jìn)行，向中標(biāo)人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。中標(biāo)人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)(第20條)。

3．拍賣的方式

這種方式由海洋行政主管部門制訂拍賣方案，征求同級有關(guān)部門的意見，報(bào)經(jīng)有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后，按照拍賣程序進(jìn)行，向買受人頒發(fā)海域使用權(quán)證書。買受人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書之日起，取得海域使用權(quán)(第20條)。

三、海域使用權(quán)的母權(quán)

海域使用權(quán)的取得，離不開將占有、使用、收益諸權(quán)能分離給它的母權(quán)。從海域使用權(quán)的母權(quán)看，《海域使用管理法》規(guī)定海域?qū)儆趪宜?，單位和個(gè)人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)(第3條)，因此，海域使用權(quán)系分享國家海域所有權(quán)中的占有、使用、收益的權(quán)能而形成的權(quán)利，換言之，國家的海域所有權(quán)系海域使用權(quán)的母權(quán)。

一、海域使用權(quán)消滅的事由

1．海域使用權(quán)期間屆滿

海域使用權(quán)期間屆滿，只要海域使用權(quán)人沒有申請續(xù)期，或雖然申請續(xù)期了，但未獲批準(zhǔn)，海域使用權(quán)消滅(《海域使用管理法》第29條第1款)。

2．提前收回

因公共利益或者國家安全的需要，原批準(zhǔn)用海的人民政府可以依法收回海域使用權(quán)(《海域使用管理法》第30條第1款)。

3．拋棄

海域使用權(quán)人拋棄海域使用權(quán)，海域使用權(quán)消滅，除非拋棄違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，或違反禁止權(quán)利濫用、公序良俗或誠實(shí)信用等原則。

4．海域變成陸地

因人工填?；蜃匀辉?qū)е潞Ｓ蜃兂闪岁懙貓龊?，海域使用?quán)因標(biāo)的物不復(fù)存在而歸于消滅(參見《海域使用管理法》第32條)。

最后，必須指出，海域使用權(quán)絕對消滅場合，應(yīng)當(dāng)注銷登記。若未辦理注銷登記，在用海人和海域所有權(quán)人及登記機(jī)關(guān)之間，無權(quán)主張海域使用權(quán)仍然存在，但在對第三人方面，不得以海域使用權(quán)業(yè)已消滅予以對抗。

二、海域使用權(quán)消滅的法律效果

1．拆除用海設(shè)施和構(gòu)筑物，恢復(fù)原狀

海域使用權(quán)消滅，海域使用權(quán)人拆除用海設(shè)施和構(gòu)筑物，既是權(quán)利，也是義務(wù)(《海域使用管理法》第29條、第47條)。

2．獲取合理補(bǔ)償

因公共利益或國家安全的需要，原批準(zhǔn)用海的人民政府依法收回海域使用權(quán)的，對海域使用權(quán)人應(yīng)當(dāng)給予相應(yīng)的補(bǔ)償(《海域使用管理法》第30條)。

一、海域使用權(quán)市場化的必然性

(一)海域使用權(quán)是可進(jìn)入市場的財(cái)產(chǎn)

隨著海域有償使用制度的建立，中國的海域市場也逐漸形成。在述及海域使用金性質(zhì)時(shí)，國家海洋局海域管理司的負(fù)責(zé)同志曾明確指出，海域有償使用制度是《海域法》確立的一項(xiàng)基本制度，國家對海域的所有權(quán)是一種神圣不可侵犯的物權(quán)，它可以通過使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、拍賣而充分地實(shí)現(xiàn)。

美國經(jīng)濟(jì)學(xué)家伊利·莫爾說：“在法律上和人與人之間的日常交往中，財(cái)產(chǎn)所指的不是實(shí)質(zhì)上的東西，而是對那種東西的專有的、排他的權(quán)利。你把地皮出租的時(shí)候，你就暫時(shí)，也就是說，在租約有效期間，放棄了對它的個(gè)人所有權(quán)，但是，你仍然有權(quán)利把那塊地收回來自己使用。因此，有人稱財(cái)產(chǎn)為一束權(quán)利?！焙Ｓ?，包括海底、海面、海水，也有一個(gè)歸誰所有和由誰使用的問題，它的所有權(quán)和土地所有權(quán)一樣，可以看作是包含了占有、使用、收益、處分等權(quán)能的一束權(quán)利，是一種充分的物權(quán)，是在法律上和人與人的日常交易中得以承認(rèn)的財(cái)產(chǎn)權(quán)。雖然，國家是海域的唯一所有者，但國家可以在維護(hù)對海域所有權(quán)的前提下，暫時(shí)地放棄和轉(zhuǎn)移這一束權(quán)利中的某一項(xiàng)權(quán)利(如使用權(quán))。政府向海域使用者收取的海域使用金就是暫時(shí)放棄使用權(quán)的補(bǔ)償，而海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓、拍賣，正是一種市場行為，它意味著海域市場已經(jīng)形成。對海域市場的培育、建設(shè)，已成為海域管理的基礎(chǔ)性工作。對海域的評估，其實(shí)質(zhì)正是對海洋產(chǎn)權(quán)市場交易價(jià)格的評估。在市場經(jīng)濟(jì)體制下，搞好海洋評估是培育和促進(jìn)海域市場發(fā)展的重要手段。

(二)海域使用權(quán)市場化反映了海洋產(chǎn)業(yè)發(fā)展的要求

作為大自然的奉獻(xiàn)，海域原為人類所共有，人人可以親之、近之、用之。它的浩瀚，曾令人望洋興嘆，它的深邃，曾使人不可測；它的富饒，曾被人稱為取之不盡、用之不竭的寶藏。然而，隨著現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，海洋已成為世界經(jīng)濟(jì)往來的主要通道，沿海國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新增長點(diǎn)。特別是近岸灘涂和淺海，已成為海洋產(chǎn)業(yè)高度集聚的空間，呈現(xiàn)出稀缺性的特征。

馬克思說：“那種多半同有意識的預(yù)計(jì)的生產(chǎn)無關(guān)的東西，……要成為交換對象，具有交換價(jià)值，就必須是每個(gè)人不通過交換就不能得到，必須不是以這種最初的形式即作為共用的財(cái)富的形式而出現(xiàn)的。稀有性就這一點(diǎn)來說是交換價(jià)值的要素?！瘪R克思的這一段話，本是用來說明貴金屬等稀有物所以成為商品的原因，似乎與長期被人們視為共同財(cái)富的大海并不搭界。然而，隨著海洋產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展時(shí)代的到來，對海域的使用權(quán)，已成為“不通過交換就不能得到的”專有的，排他的財(cái)產(chǎn)權(quán)，海域使用權(quán)已愈來愈多地具有可確權(quán)、可受讓、可交易的性質(zhì)，馬克思的這段話，對于解釋海域市場化的過程，也是適用的。海域雖不是人們“有意識的預(yù)計(jì)的生產(chǎn)”的產(chǎn)品，而且它的最初形式曾“作為共同的財(cái)富的形式”，但由于在現(xiàn)代某些海域正逐漸失去共同財(cái)富形式，成為必須通過交換才能得到使用的財(cái)富，海域市場化已成為現(xiàn)代海域管理必須面對的現(xiàn)實(shí)。

(三)海域使用權(quán)出讓可成為國家重要的收入來源

社會主義制度的建立和國家對海域所有權(quán)的唯一主體地位的確立，對實(shí)現(xiàn)海洋資源的合理配置和海洋經(jīng)濟(jì)的全面開發(fā)，提供了良好的社會條件，但在以往高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，在海域使用上實(shí)行的無償、無限期，無轉(zhuǎn)移的制度，使海域的使用未能得到合理配置，海域的使用效益未能充分發(fā)揮。隨著我國改革開放的深入，社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制得以確立，海域使用制度也相應(yīng)地進(jìn)行了改革，海域的管理因引入了有償使用的機(jī)制而不斷加強(qiáng)，對海域的經(jīng)營不僅是對海洋資源的充分利用，而且已成為國家收入的重要來源。為了正確地認(rèn)識海域經(jīng)營所具有的現(xiàn)實(shí)的和潛在的收益水平，并通過海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，促使海域按照最佳的使用方式更好地發(fā)揮其整體效益，應(yīng)抓住國家海洋局為全面實(shí)施海域法，實(shí)行海域有償使用和海域使用金制度立法研究的契機(jī)，推動全國海域分類定級和基準(zhǔn)價(jià)格測算工作的廣泛開展，在此基礎(chǔ)上，對沿海地區(qū)海域使用金標(biāo)準(zhǔn)的修訂和執(zhí)行予以科學(xué)地規(guī)范引導(dǎo)，并積極地培育和扶植我國海域使用權(quán)市場的發(fā)展，建立和完善包括基準(zhǔn)價(jià)格、宗海價(jià)格、使用金和市場交易價(jià)格在內(nèi)的海域收益和價(jià)格體系，以利于充分發(fā)揮市場機(jī)制在海洋資源利用配置中的基礎(chǔ)性作用。

二、我國海域使用權(quán)市場化概況

1．對海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移行為管理的規(guī)范化

海域是重要的自然資源，也是海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展的載體和基本生產(chǎn)資料，在市場經(jīng)濟(jì)體制下，還是極有增值潛能的巨大資產(chǎn)。早在改革開放初期，即有一批外商投資業(yè)開始進(jìn)人我國海域投資開發(fā)，從事養(yǎng)殖、旅游游樂、填海造地等海域生產(chǎn)經(jīng)營活動，有的還與沿海省、自治區(qū)市政府簽訂了長期租借海域的協(xié)議。這些事實(shí)說明，海域的市場化進(jìn)程早在改革開放初期就已形成。

為了維護(hù)國家作為海域主權(quán)者和所有者的利益，早在1991年10月，國家海洋局即向國務(wù)院提交了《關(guān)于外商投資企業(yè)使用我國海域有關(guān)問題的報(bào)告》，提出了明確海域?qū)賴宜?，外商使用我國海域須?jīng)我國海域主管部門批準(zhǔn)取得使用許可證，實(shí)行有償使用等意見。隨即，國務(wù)院在國辦通[1992]20號文件中，批復(fù)了國家海洋局的報(bào)告，通知為加強(qiáng)對使用我國海域(包括內(nèi)海、領(lǐng)海的水體、底土及其上空)的管理，應(yīng)盡快制定對國內(nèi)外企業(yè)使用我國海域從事經(jīng)營活動的行政管理方法，實(shí)行頒發(fā)海域使用許可證的制度和有償使用海域的制度。遵照國務(wù)院指示的精神，財(cái)政部和國家海洋局在1993年制定并向沿海省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市財(cái)政和海洋主管機(jī)構(gòu)頒發(fā)了《國家海域使用管理暫行規(guī)定》，對誨域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，提出了一系列管理要求，正式確認(rèn)了國家對海域的唯一所有者地位，要將海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，作為實(shí)現(xiàn)國家對海域所有者權(quán)益的具體實(shí)施形式，加強(qiáng)對海域這一重要國有資產(chǎn)的管理，把海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移，納入由海洋主管部門統(tǒng)一調(diào)控的、以政府法規(guī)為依據(jù)的管理體制中，以克服以前一個(gè)時(shí)期曾經(jīng)出現(xiàn)的多頭對外的、分散無序的海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移行為和國有資產(chǎn)損失現(xiàn)象。這一文件中的許多規(guī)定，在后來制定海域法中已被確認(rèn)并至今實(shí)施。例如：(1)明確規(guī)定對使用國家海域從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，實(shí)行海域使用證制度和有償使用制度。(2)規(guī)定了取得海域使用權(quán)應(yīng)經(jīng)申請、審批、辦證確權(quán)。(3)對海域使用金的內(nèi)涵、征收程序、中央和地方分成、款項(xiàng)用途等作了闡述。(4)規(guī)定了使用海域從事非營利性公益服務(wù)事業(yè)和建筑設(shè)置公共設(shè)施的，雖不實(shí)行有償使用，但也必須按規(guī)定登記備案。

自1993年以來，我國海域的使用權(quán)轉(zhuǎn)移行為，已正式作為國有資產(chǎn)處于國家海域主管部門的調(diào)控下。一些沿海地區(qū)還進(jìn)行了海域評估的研討，尋求以科學(xué)的理論和評估方法為依據(jù)，制定合理的海域使用金標(biāo)準(zhǔn)和確定公平的使用權(quán)轉(zhuǎn)移價(jià)格。

2．對海域市場化的立法

自2002年1月1日起施行的《中華人民共和國海域使用管理法》，使海域使用權(quán)的轉(zhuǎn)移行為在法律上被正式確認(rèn)，從而使海域市場的發(fā)展進(jìn)入了依法管理的新階段。海域法不僅在法律上明確了國家作為海域唯一所有者的地位，肯定了前時(shí)期已開始實(shí)行的經(jīng)申請、審批、領(lǐng)證取得海域使用權(quán)的方式，使用海域應(yīng)按政府規(guī)定繳納海域使用金的做法，而且對國家的海域所有者權(quán)益所涉及的海域使用、收益、處置、監(jiān)督等多方面的物權(quán)，海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移的眾多環(huán)節(jié)，使用權(quán)人的各項(xiàng)權(quán)利義務(wù)等，做了全面、清晰的規(guī)定。

1)在明確海域?qū)儆趪宜械耐瑫r(shí)，指出了任何單位和個(gè)人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域，而政府的海洋主管部門通過受理用海申請、審批、發(fā)證，以及招標(biāo)、拍賣可轉(zhuǎn)移海域使用權(quán)；通過收取海域使用金，可獲得使用權(quán)轉(zhuǎn)移的收益補(bǔ)償；因海域使用權(quán)期滿或公共利益、國家安全需要，可依法收回海域使用權(quán)；對海域使用實(shí)行監(jiān)督管理，對海域使用爭議實(shí)行調(diào)解，對違法用海行為追究法律責(zé)任，依法給予罰款、行政處分、收回使用權(quán)等處理，從而對國家在海域使用上的收益，進(jìn)行了相當(dāng)完整的闡述。

2)在對海域使用的申請、審批、領(lǐng)證程序、申請人應(yīng)提交材料等做了規(guī)定的同時(shí)，對取得海域使用權(quán)的其他方式，如招標(biāo)中標(biāo)、拍賣受買、企業(yè)改制、使用權(quán)轉(zhuǎn)讓、繼承等，也從法律上給予確認(rèn)，從而肯定了海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移的市場化的和某些非市場化的多種方式，使對海域使用權(quán)市場的管理已成為海域使用管理的主要內(nèi)容。

3)除說明對依法登記的海域使用權(quán)給予法律保護(hù)外，還確認(rèn)了海域使用權(quán)人有依法使用海域獲得收益，依法轉(zhuǎn)讓海域使用權(quán)，在使用權(quán)期滿前國家因公共利益提前收回海域使用權(quán)的，可依法獲得補(bǔ)償?shù)榷囗?xiàng)權(quán)利；同時(shí)，還負(fù)有遵守海域使用管理法律、法規(guī)，依據(jù)海洋功能區(qū)劃合理使用海域，不得擅自改變批準(zhǔn)的海域用途、保護(hù)海洋環(huán)境等多項(xiàng)義務(wù)。這些條款的規(guī)定，不僅能夠促進(jìn)海域主管部門對海域使用的有效管理，也清晰地描繪了海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移所經(jīng)歷的復(fù)雜環(huán)節(jié)和經(jīng)濟(jì)手段在海域使用權(quán)轉(zhuǎn)移過程中的多種作用。

4)海域法還要求政府對從事養(yǎng)殖活動收取海域使用金的具體步驟和方法及對海域使用權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體辦法等，深入研究，另行規(guī)定。海域法的實(shí)施，確立了海域有償使用的法律依據(jù)，也確認(rèn)了海域使用權(quán)市場化運(yùn)作的基本構(gòu)架，但在有償使用和使用權(quán)轉(zhuǎn)移上，還存在許多具體問題需要在海域法實(shí)施的實(shí)踐中進(jìn)一步探索完善，并制定相應(yīng)的配套措施、制度予以解決。

物權(quán)法草案審議過程中，有關(guān)海域使用權(quán)和漁業(yè)權(quán)的規(guī)定曾引起各方的熱烈討論。國家海洋局要求刪去漁業(yè)養(yǎng)殖權(quán)，農(nóng)業(yè)部要求刪去海域使用權(quán)。最終《物權(quán)法》采取了“兼容”的態(tài)度。

海域使用權(quán)與漁業(yè)權(quán)是兩個(gè)較易混淆的概念，兩者都包括在一定的水域上形成的養(yǎng)殖權(quán)。另外，在海上從事養(yǎng)殖活動時(shí)，除了獲得漁業(yè)行政主管部門的同意外，還要到海洋行政主管部門辦理海域使用權(quán)證。但兩者的區(qū)別是主要的：

1．兩者權(quán)利確定的標(biāo)準(zhǔn)不同。漁業(yè)權(quán)是以行業(yè)為標(biāo)準(zhǔn)的界定，《漁業(yè)法》與《農(nóng)業(yè)法》、《林業(yè)法》等地位一樣；而海域使用權(quán)是對海域的使用、收益為標(biāo)準(zhǔn)的界定，《海域使用管理法》與《土地管理法》等相并列。

2．兩者權(quán)利客體不同。漁業(yè)權(quán)的客體為特定的水域，既包括內(nèi)陸淡水水域，也包括海域。海域使用權(quán)的客體僅為特定海域，其范圍比漁業(yè)權(quán)的客體要窄。

3．兩者權(quán)利類型劃分不同。漁業(yè)權(quán)主要限于養(yǎng)殖與捕撈，按地理區(qū)域可分為淡水養(yǎng)殖與捕撈以及特定海域的養(yǎng)殖與捕撈。而海域使用權(quán)除了海域養(yǎng)殖與捕撈外，還包括海底礦產(chǎn)開發(fā)、管線鋪設(shè)、港口建設(shè)、娛樂項(xiàng)目等用海形態(tài)。

4．兩者的排他性不同。海域使用權(quán)的范圍僅限于排他性用?；顒樱谔囟êＳ蛉〉玫酿B(yǎng)殖權(quán)即是。而漁業(yè)捕撈權(quán)可在特定海域內(nèi)同時(shí)許可多人獲得，從這個(gè)角度而言，捕撈權(quán)不具排他性。

在物權(quán)法上將海域使用權(quán)明定為一種用益物權(quán)，具有重要意義：

(1)有利于理清各種海洋資源利用法律關(guān)系，建立科學(xué)完善的自然資源法律調(diào)控體系；

(2)有利于保護(hù)海域使用權(quán)人的合法利益，穩(wěn)定海域使用秩序；

(3)有利于促進(jìn)海域的合理開發(fā)和可持續(xù)利用，實(shí)現(xiàn)海洋資源的綜合利用和統(tǒng)一管理。

現(xiàn)有的準(zhǔn)物權(quán)制度也不能吸收、替代海域使用權(quán)制度，一是因?yàn)闇?zhǔn)物權(quán)制度和海域使用權(quán)制度的立法宗旨和實(shí)施機(jī)制都是不同的。用益物權(quán)與準(zhǔn)物權(quán)(特許物權(quán))的標(biāo)的物是不同的，準(zhǔn)物權(quán)的標(biāo)的物是消耗物，使用權(quán)人行使權(quán)利的結(jié)果是取得標(biāo)的物的所有權(quán)，到期后是沒有返還原物的要求的。而用益物權(quán)的標(biāo)的物是可返還物，雖然使用的結(jié)果也會有所改變，但在法律上被假定為使用時(shí)不改變，使用之后是要返還原物的。另外，兩者的立法宗旨也是不同的。用益物權(quán)的立法宗旨是鼓勵(lì)物的充分利用，不斷提高經(jīng)濟(jì)效益。而礦業(yè)權(quán)、取水權(quán)和漁業(yè)權(quán)等準(zhǔn)物權(quán)的立法宗旨是對物的有節(jié)制的利用，以確保自然資源的永續(xù)利用。所以，將礦業(yè)權(quán)、取水權(quán)和漁業(yè)權(quán)等制度放入《物權(quán)法》，會與我們的立法宗旨不相協(xié)調(diào)，更別說替代海域使用權(quán)制度?？傮w來講，海域使用權(quán)制度作為一項(xiàng)基本物權(quán)制度，有其特殊性，不能用《物權(quán)法》的一般制度或其他具體的用益物權(quán)制度來替代。

實(shí)際上，在《物權(quán)法》確認(rèn)了海域使用權(quán)制度以后，我們必須對傳統(tǒng)的漁業(yè)權(quán)制度進(jìn)行改革，漁業(yè)權(quán)中的定置漁業(yè)權(quán)、區(qū)劃漁業(yè)權(quán)完全可以納入到海域使用權(quán)制度之中，或者說，我國之前的法律確認(rèn)的漁業(yè)權(quán)中的養(yǎng)殖權(quán)已經(jīng)歸入到海域使用權(quán)之中，而其中的捕撈權(quán)仍屬于漁業(yè)權(quán)。